＃刑事法裁判精選／林鈺雄教授、王士帆教授 #月旦實務選評 1卷1期（2021.7）

最高法院2021年1月公布刑事裁判813則，本期由林鈺雄、王士帆兩位老師精選16則，其中包括刑事大法庭109年度台上大字第3426號裁定。以下摘錄部分裁判所涉及的重要爭點及法律問題：
　
📌檢察官以裁判上或實質上一罪起訴之案件，其一部於第一、二審均不另為無罪之諭知，僅被告就得上訴第三審之有罪部分提起上訴，該不另為無罪諭知部分，是否為第三審審判範圍？刑事訴訟法第267條、第348條第2項有關審判及上訴不可分之規定，有無適用之餘地？針對此問題，大法庭109年度台上大字第3426號裁定統一該院法律見解，值得注意。
　
📌公民不服從是否可作為阻卻違法事由？法院是否得透過類推適用緊急避難或避難過當之規定，阻卻違法或減免刑責？
　
📌販賣毒品賣出之著手時點應如何判定？交付所販毒品前之兜售或推銷行為是否即足當之？
　
📌行為人到正犯放火現場為談判助勢，雖未參與任何放火構成要件行為之分擔，但對於正犯故意放火當有認識，而仍在場全程陪同，其是否該當放火犯罪之幫助（精神幫助）犯？
　
📌銀行法第136條之1規定的受發還權人，是否等同於刑法第38條之1第5項「被害人」？其得主張優先受償之利得，除直接「產自犯罪」所獲得之利潤或利益外，是否及於「為了犯罪」所得之報酬？
　
📌假冒為外國政府或其公務員，是否成立刑法第339條之4第1項第1款所定冒用政府機關或公務員名義之詐欺罪？
　
📌櫃買中心的交易分析意見書，其中有關股票交易紀錄之記載，如經該製作者在審判庭具結陳述係據實製作，是否應認其具有證據能力？
　
📌刑事訴訟法第253條之3第1項第1款規定之撤銷緩起訴處分事由，為被告於緩起訴期間內，故意更犯有期徒刑以上之罪而經檢察官提起公訴者。其所指「更犯之罪」，是否以經判處罪刑確定為要件？
　
📌通訊保障及監察法第15條第1項，定有通訊監察結束事後通知受監察人之程序。若國家機關違反此通知義務，該次實施通訊監察所取得之內容，其證據能力是否因而受影響？
　
　
完整內容：#月旦實務選評 1卷1期（2021.7），刑事法裁判精選／林鈺雄教授、王士帆教授
　
　
■本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=2780

要深入了解一個人，必先從其家族歷史、往來親友，以其經歷脈絡梳理著手。要深入了解一塊土地，也必先從其歷史、人口組成，梳理著手。

#誰的新疆誰的東突厥？
若以多數世人眼中所稱之「新疆」來說，從名字就知道，新疆原名「西域新疆」，意思是「新佔領的領土」，滿清帝國也曾經把貴州新佔領的領土稱為「新疆」，顯示這只是帝國佔領後方便的稱呼。

至於多新呢？維吾爾族為新疆主要民族，祖先曾在此與蒙古草原、中亞地區建立匈奴王國、突厥王國、回鶻王國、喀喇汗王國、高昌回鶻王國、查台汗王國、賽伊德汗王國，直至十八世紀末準噶爾被清帝國政權消滅，清國才控制周邊地區。起初，清國仍將部落首領、鄉紳封官分治，但期間發生多次抗清事件，多個部落都曾起義獨立過，甚至哲德沙爾汗國還一度控制新疆全境為一個國家，但最後仍遭清軍擊敗屠殺。直到1884年，清國才設「新疆布政使司」將「新疆」正式劃入帝國行政體系。

＃首次該地人口屠殺滅絕
根據清朝史家與親王記載，清軍在18世紀末的戰爭，屠殺了準噶爾30~50%的人口，30~40%因清軍帶來的傳染病（天花等）病死，剩餘逃入俄羅斯與哈薩克。換算人口比率，相當於屠殺1000萬台灣人，再用病毒殺死1000萬。可說是清朝政權主導的「第一次新疆人口滅絕」。

新疆還有哈薩克族，與維吾爾族同屬突厥民族。以及受鎮壓的起義回族難民，為以逃避追捕，也有部分逃入新疆，因同屬穆斯林，維吾爾人接納庇護這批回族難民，給了落腳的家園和土地。此外還有少許的柯爾克孜族與蒙古族等少數民族。

＃東突厥這名字的來由
東突和圖博、蒙古、台灣、韓國、越南...等等一樣，自古不屬中國。

那東突厥斯坦是怎麼出現的名字？十八世紀末，中亞突厥斯坦被俄羅斯帝國和滿清帝國瓜分後，俄羅斯版圖裡的部分稱為West Turkistan（西突厥斯坦或西土耳其斯坦），而被滿清帝國統治的部分則稱為East Turkistan（東突厥斯坦或東土耳其斯坦）。而上面所說的「新疆」是1884年滿清政府正式劃入滿清版圖後所給的名字。

但東突厥斯坦，現在在中共政權眼中，是個禁忌的名字，代表著分裂、恐怖主義。東突厥人民在這餘百年間，進行多次獨立運動，但都以血腥鎮壓作收。

＃人口比例不自然的變化
1949年時，在新疆的漢人人口約為二十九萬人，約佔5～6%，1950年代後，中共政權主導「西北大開發」移入大量漢人，60年更成立現代屯田部隊「新疆生產建設兵團」，大量從中國移入漢人。該兵團是由軍事單位控制地方行政、檢察到審判的軍事專政組織。而在中國推動「兩個離不開」政策下，所謂維吾爾人自治的承諾也消失無蹤。而漢人佔有人口比率也逐漸上升，達到40%左右。

2008年以來，中共在新疆建立「再教育營」，規模並日漸擴大，根據聯合國等許多機構估計，關押人數可能超過百萬人（新疆總人口略多於台灣）。營內關押的人員以維吾爾族最多，關押理由從從事伊斯蘭儀禮，到留鬍子、穿短褲等，在內部進行洗腦、語言與文化清洗、強迫勞動等慘無人寰的行為。近期更有許多維吾爾族人指控，中共餵食絕育與避孕藥物，施打可疑疫苗，以降低維族生育率，使得維族生育率在2017年後驟降。同時新疆更實施大規模監控和行動管制，剝奪人民隱私與自由。目前美國國務院、加拿大下議院、荷蘭下議院都將定位為「種族滅絕」。

＃既視感的史事
有個突厥的歷史故事，很值得我們借鏡，關於為什麼十八世紀末，清朝能征服此地的歷史。準噶爾汗國、和卓汗國，被清帝國軍事佔領，其原因有共通之處，都是親清人士為了私利引狼入室。

準噶爾汗國政權鬥爭，親清蒙古貴族為以爭奪王位，請清兵軍事援助，最終清軍結合親清貴族滅了準噶爾汗國，但親清人士最後沒有獲得朝思暮想的王位，還被迫逃難他鄉。

而大小和卓為爭奪和卓汗國政權，也請清軍協助，給了清軍侵略東突厥斯坦之地的好藉口好時機，大小和卓後來後悔也曾試圖抵抗，惜最終失去性命，家園國土亦覆。

絕妙的是，之後政權提到這段歷史，卻以平定準噶爾汗國貴族叛亂、大小和卓叛亂作為其歷史評價。對東突厥民族的視角來說，這是引狼入室又趁人之危。

＃東突厥懷玉何罪
據資料，東突厥擁有中國陸上石油、天然氣約莫30%的資源，煤炭預測則有40%，還有其他諸如黃金、玉石、寶石等礦產。隨美國也開始深入中亞地區，中共政權也加緊建構東突厥、哈薩克等地石油和天然氣的採伐與運輸建設。

那東突厥人有因這些資源獲得相對應的好處嗎？我們看到當地人被剝削勞動，還有數不盡的集中營，剝奪自我的信仰和民族文化，被迫食用豬肉。有書籍資料指涉，曾有中共黨員因為向中央提出應給當地人5%石油利潤而被查辦。

＃血棉花
東突厥當地傳統就產棉花，產量佔全球1/5，但根據BBC等媒體長期收集資料與現地訪查披露，有超過50萬少數民族被強迫在棉花產業勞動（不只棉花田，還包括紡織廠）。從中國本身的官方文件中就顯示，2018年阿克蘇及和田地區就「通過勞動力轉移」派出21萬名工人，動員與運送大量勞力，替生產建設兵團採棉花。文件中並提到要「引導」工人「自覺抵制非法宗教活動」，也提到被動員的村莊有「不願意從事農業工作」情形，以至於必須進行「思想教育工作」之後再「輸出」工人。衛星照片顯示，許多可容納3000名以上工人的紡織工廠，這麼剛好就設在再教育營旁邊，這些工廠拒絕採訪，外國記者接觸即被驅離並全程跟監。

＃中國的算盤
中國自認天朝，工業超英趕美，但中國人卻一面倒擁戴歐美日消費性品牌，寧可穿Nike，也不穿李寧（某中國運動品牌）。在貿易戰期間，中國因外銷下滑與關鍵技術遭圍堵，開始大吹「內循環」，正是要靠著自身龐大市場，跟西方對幹。因此此波義和團式活動，剛好可以扶植中國品牌，取代外國企業在中國的市佔率。而同時，中國也用違反公平與法治手段，開始打壓不配合企業，加上容易被煽動的小粉紅，破壞放火樣樣來。如果外資想留下來，就得越來越像奴才。

中國市場當然很大，但不是自由競爭市場。如果進入中國市場，可能會被盜竊技術、被查扣財產、被干涉公司治理、以及被阻礙公司行使社會責任和在其他市場發展，到最後，不僅無法繼續賺錢，還可能被中國國家扶植的企業消滅。這樣的代價是否值得，或許越來越多企業會思考。

＃台灣未來的路
「中華人民共和國」所聲稱的 「自古以來神聖不可分割」 領土，大部分來自清帝國，但清帝國剛好是一個施行帝國主義擴張的 「中亞帝國」，中國本身、蒙古、圖博、台灣、或俗稱的「新疆」，都是滿清佔領的土地。取得的歷史都很晚近，甚至不比歐洲列強在亞洲、非洲、美洲殖民的歷史長。

然而，現代中國為了滿足其邪惡的侵略野心，意圖往歐亞內陸與太平洋擴張，就把這些四處侵略而得的土地，說成自古神聖不可分割的一部分，而現代中國也自動忽略過去多個中華帝國與清帝國四處屠殺異族，甚至比西方帝國主義更殘暴的史實，還要裝成帝國主義的被害者，真是假掰至極！

現在中國還不敢聲稱過去曾佔領過的韓國、越南、蒙古國、俄羅斯一部分是他們 「神聖不可分割」的領土，但是只要胃口大了，可能成吉思汗子孫去過的土地，遠到歐洲全都是中國的一部分了！

中國近期的戰狼外交，導致歐洲群起激憤，可能會使歐中投資協定擱淺。這些行徑，都會加速中國與國際社會的脫勾，短期來看可能造成各國經濟損失，也讓中國得以扶植國內企業。但長期來看，讓中國走向封閉市場，實乃好事一件。更可能增加台灣地位重要性。台灣的民主自由走到今天不容易，堅持走對的路，會讓我們爭取到同樣普世價值的盟友，這樣的價值，可以不用昧著良心被迫讚揚血棉花。

看看東突厥的血淚史，台灣人要看清楚，走對的路！

東突厥資料參考，並也推薦大家可看看：
『東突厥斯坦：維吾爾人的真實世界』 前衛出版

此圖當然會有變化，根據來自2006年9月19日在美國國會會議室裡進行兩天的高亞高峰會。會議的與會者有來自東突、西藏、南蒙、台灣（FAPA）、海外挺民主的中國人及越南的代表，最後發表高亞獨立宣言（Declaration of Independence of the Nations of High Asia: Tibet, East Turkistan and Inner Mongolia），再經過部分東突人士反應需尊重傳統領土範圍，而不是新疆省地圖，但當然獨立建國後才能確認最終的版圖。 （感謝ken wu 提供資料）

《新加坡聯合早報》7/26

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* #全球疫情#【美國冠病死例連續第三天破1100起】當地時間週四，美國新增1118起冠病死亡病例，是死亡人數連續第三天超過1100人。截至當天，美國累計確診病例已破400萬起，顯示疫情持續升級。據路透社統計，美國累計確診病例在98天達到100萬起，但從300萬起增至400萬起只用了16天。目前，全美每小時平均增加2600多起確診病例，比率為全球最高。

* 巴西衛生部當地時間25日公佈的數據顯示，當天巴西新增冠病確診病例5萬1147例，累計確診239萬4513例；新增死亡病例1211例，累計死亡8萬6449例。

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* 超過150名美國醫學專家日前發表公開信，呼籲美國決策者分清輕重緩急，立即停止重啓經濟，告訴公眾關於冠狀病毒的真相，直到疫情被控制在一定水平且有足夠能力進行有效檢測和密切接觸者追蹤時，才能嘗試逐步開放。

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* #全球疫情#【印度拾荒者怕染病更怕沒飯吃】冠病病毒在印度迅速蔓延，當地醫療垃圾日益增多，帶來嚴重健康風險。儘管如此，新德里近郊的大型垃圾填埋場仍每天出現許多拾荒者，他們徒手在用過的冠病檢測盒、防護裝備、染血棉花等醫療廢棄物中翻攪，尋找可以賣錢的塑料和其他可再循環廢物。有拾荒者表示害怕染病，但無奈「恐懼不能填飽肚子」。

* 【美駐成都總領館閉館前 運走至少10包黑色大垃圾袋】雖然尚不清楚美國外交官離境的期限，但據法新社記者目擊，昨天清早清潔工從領事館運出至少10個黑色大垃圾袋，其中一個垃圾袋已經裂開，裡面似乎裝有碎紙片。一名工人站在一台小型起重機上取下了掛在領館正面的美國國徽，只留下一面美國國旗在飄揚。現場其他工作人員推著手推車來回忙碌，一些人拖著行李箱，還有人搬走鐵桶。幾輛領館車輛也一直進進出出。

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* 美國國務院一名高級官員在一場簡報會上指出，中國駐休斯敦總領事館涉嫌從事的間諜行為，包括為中國政府尋找冠病疫苗，並稱中國一直都明確表示想成為第一個推出疫苗的國家。

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* 美國城市西雅圖25日爆發示威，示威者放火焚燒一間青年監獄外的建築工地，警方施放照明彈和胡椒噴霧，並逮捕16人。

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* 英國國防大臣華萊士說，英國政府正重新審視外交、安全及國防政策，將會大幅提升應對來自俄羅斯及中國在太空領域的威脅。

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* 朝鮮邊境城市開城市發現一例2019冠狀病毒可疑病例，金正恩宣佈於該地區實施緊急狀態。

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* 中國大陸冠病確診病例有上升的趨勢，昨天（25日）新增46例，其中本土病例35例，包括新疆22例、遼寧13例。

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*新加坡外交部長維文醫生代表第四代領導班子表示，他們團結一致，支持副總理兼財政部長王瑞傑的領導。

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* 【應對冠病危機並規劃未來 新加坡新內閣亮相】冠病危機當前，新內閣在引進新血的同時，保留經驗豐富的部長，年輕部長也調派到其他政府部門以積累經驗。李顯龍總理強調，新團隊在應對危機之外，將繼續規劃未來，更多的政策方向也由年輕部長帶頭制定。

* #全球疫情#【避免熱門夜店海灘等群聚 新加坡將採更嚴格人流管制】新加坡將在一些受歡迎的夜間場所、海灘和公園等地點，採取更嚴格的人流管制措施，以避免群聚情況。國家發展部長黃循財說，當局近來觀察到公眾在這些受歡迎地點，沒有很好地遵守安全距離措施，並出現超過五人的群聚活動。

* 【緬甸擬發射首枚微衛星 追蹤颱風地震等環境活動】緬甸正準備發射該國有史以來的第一枚衛星，並加入一個旨在保護數百萬人免受環境災難的新生太空國家聯盟。這是緬甸的首次太空冒險。緬甸航空航天工程大學院長基尊說，從太空中觀察環境得到的好處甚多，值得緬甸花費上千萬美元。他認為，「打造自己的衛星更省錢」，且認為這項科技將有助於緬甸經濟取得「大躍進」。

* #全球疫情#【全球多國與二次封鎖的距離有多遠？】2019冠狀病毒威脅未退，復工復產復課的推進加上「抗疫疲勞」導致人們松懈警惕，一些國家在短暫解封後又進入「二次封鎖」狀態。不過，與第一波「封鎖潮」不同的是，多國在二次封鎖中採取局部而非全面封鎖措施。縮小衝擊範圍，是因為經濟已承受不起更多摧殘。

* 【川普堅持繼續派遣150名聯邦特工打擊暴力犯罪】美國總統川普宣佈把打擊暴力犯罪的聯邦執法「傳奇行動」（Operation Legend）擴大到芝加哥和新墨西哥州的阿爾伯克基地區，並在未來10天內派150名聯邦執法人員進駐該區，協助警察辦案。過去的幾個週末，芝加哥、紐約市的槍殺案都出現上升趨勢，美國多州的槍擊案共有數十起，被槍擊的人數達到上百人。

* 【川普：派更多武裝執法人員 鎮壓反種族主義示威】美國總統川普他將向更多民主黨控制的城市派遣更多全副武裝的執法人員，鎮壓當地的反種族主義示威。

他形容此舉是必要的安全舉措，但批評人士指這是川普在選舉年的政治秀。

美國國土安全部上周對俄勒岡州波特蘭部署大量邊境巡警和聯邦警察部隊，而特朗普揚言或對其他民主黨人管轄的芝加哥和紐約採取類似措施。

他說：「看看這些地方發生了什麼事。這些城市的市長都是自由派民主黨人、都是極左分子。我們不能視而不見。」