📌民事法裁判精選／陳忠五教授 #月旦實務選評 第1卷第2期(2021/8)
　　
本期陳忠五教授精選19則最高法院裁判，其中6則裁判涉及的法律問題或見解，理論或實務上具有重要意義，值得注意。
　
✏摘要：
🟧董事違反公司法第209條第1項規定的競業禁止義務，致公司受有損害時，公司除依同條第5項規定，行使歸入權，將該董事的行為所得視為公司所得之外，是否另得基於其與董事間的委任契約關係，依民法第544條規定：「受任人因處理委任事務有過失，或因逾越權限之行為所生之損害，對於委任人應負賠償之責」，或依債務不履行責任一般規定（如民法第227條等），請求董事賠償其因此所受的損害？

🟧為直轄市所有，交由其所屬區公所管理、作為社區活動中心使用的建物，如係無權占用他人土地，土地所有人得否以該「區公所」為被告，依民法第767條第1項規定，請求該區公所拆除建物、返還土地，並依民法第179條規定，請求該區公所給付相當於使用土地租金之不當得利？對此，除須討論「直轄市區公所有無當事人能力」外，另亦涉及直轄市區公所管理市有建物的法律地位問題。針對以上議題，本期所選判決中，最高法院與原審法院見解一致，並明確闡述其理由，具有參考價值。

🟧房屋無任何正當權源座落在土地上，房屋所有人構成無法律上之原因受有占有使用土地之利益，致土地所有人受有損害，土地所有人得依民法第179條不當得利規定，請求房屋所有人返還相當於土地租金之利益，並無爭議。問題是，房屋所有人若再將房屋出租並交付於承租人占有使用，此時承租人占有使用房屋同時，是否亦占有使用房屋所座落的土地？土地所有人是否亦得主張，房屋承租人構成無法律上之原因受有占有使用土地之利益，致土地所有人受有損害，另依民法第179條不當得利規定，請求房屋承租人返還相當於土地租金之利益？此乃實務上常見的問題，本期所選判決中，最高法院與原審法院見解不同，值得注意。

🟧醫療法第63條第1項、醫師法第12條之1有關「告知後同意法則」之規範，其解釋適用問題，實務案例不斷增加。對此，本期所選判決中，最高法院以抽象法律見解，指出「告知後同意法則」之規範意旨，並為該告知說明義務定性，再闡述有關告知說明義務舉證責任分配的見解。針對最高法院上開見解，陳忠五老師亦於文中提出相關疑義，供讀者進一步思考。

🟧不當得利的類型，分為「給付不當得利」與「非給付不當得利」二種類型，再依各該不同類型，分別判斷不當得利是否成立，以及在何人與何人間成立不當得利，可謂是近年來學說與實務逐漸趨於穩定的見解。關於「給付不當得利」類型，其核心概念「給付關係」的認定，攸關不當得利當事人範圍的界定。此在多數人間基於相互牽連關係而發生財產上損益變動的情形，如何判斷何人與何人間成立不當得利，更形重要。本期所選判決，涉及「指示給付關係」中，被指示人依指示人的指示，匯款於領取人後，因補償關係不存在，究應向指示人或領取人請求返還不當得利的問題。最高法院於該號判決中，就給付目的、給付關係的概念，以及不當得利當事人的界定，有具體明確的闡述，值得參考。

🟧關於子女姓氏之變更，可分為「意定變更」與「裁判變更」二種事由。意定變更事由，依民法第1059條第4項規定，無論是父母書面約定變更或成年子女自行決定變更，各以「一次為限」；裁判變更事由，則有民法第1059條第5項所列各款情形之一，由法院依父母之一方或子女之請求，為子女之利益，宣告變更子女之姓氏為父姓或母姓。
本期所選裁定，即涉及父母再結婚後，聲請法院裁定再度變更子女姓氏的案例──父母於子女出生後，以書面約定子女從父姓，嗣後兩願離婚，父母以書面約定該子女變更為從母姓，其後父母再結婚，是否得再以書面約定該子女再次變更為從父姓？或在父母雙方合意的前提下，為該子女之最佳利益，聲請法院裁定變更該子女姓氏為從父姓？於此情形，違反民法第1059條第4項規定的「以一次為限」，且又未具備同條第5項所列各款情形之一，因而問題如何解決，顯得特別困難。最高法院於該號裁定中，突破現行規定限制，以類推適用方法，積極從事法律之續造，值得肯定。

　
🗒全文完整請參閱：民事法裁判精選／陳忠五教授（臺灣大學法律學院教授），《月旦實務選評》第1卷第2期。
　
📕本期內容：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3817
　
　
　
　
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▍反萊豬！拚公投！連署小教室​
#問題： #台中市 #嘉義市 #彰化市 都是市差在哪？​
#直轄市 #省轄市 #縣轄市 #你填對了嗎？​
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這幾天參與 #反萊豬、 #拚公投連署的民眾非常多，很感謝大家的熱情，也真的只剩這個方法讓蔡英文政府被民意震撼。​
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但這幾天發現一個問題，很多人對「市」的定義很模糊，另外也對哪一里第幾鄰很陌生，而填錯格式也會影響連署書的效力，尤其是現在中選會的宗旨可以說是為黨服務的狀態下，格式正確也成為很重要的細節。​
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換個角度想，因為台灣近代經歷過凍（廢）省和六都升格等重大變革，加上多數人平時的確政治冷感，這次的反萊豬連署，正好成為一次大型的地方制度法普及化教學。​
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我簡單的把「市」的概念寫清楚，希望能給各位做參考：​
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斯斯有三種，「市」也有三種：直轄市、省轄市、縣轄市。​
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1.直轄市，就是六都，台北市、新北市、桃園市、台中市、台南市、高雄市。​
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住在這些地方的朋友，在填公投連署書的時候，就在第一格直接填寫居住的城市就好。​
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直轄市的位階跟「省」一樣，現在的上級機關是行政院。​
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2.省轄市，只有三個，基隆市、新竹市、嘉義市。​
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當年台灣省政府還實質存在的年代（宋省長），除了直轄市，其它縣、市皆由省政府管轄，只是現在精省，縣、市的上級改為內政部，但實務上還是會稱省轄市，比如公投連署書的格式。​
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3.縣轄市，就每一個縣的政治經濟人口中心，通常縣政府也會設在這。​
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新竹縣竹北市、苗栗縣苗栗市、苗栗縣頭份市、彰化縣彰化市、彰化縣員林市、南投縣南投市、雲林縣斗六市、嘉義縣太保市、屏東縣屏東市、台東縣台東市、花蓮縣花蓮市、宜蘭縣宜蘭市、澎湖縣馬公市。​
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這些地方選出的市長，位階和縣裡面其它鄉長、鎮長同等。​
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4.跟縣轄市同等的，還有每個縣裡面的「鄉」、「鎮」，以及直轄市、省轄市裡的「區」。​
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差別是，縣裡面的鄉鎮市還有自治權，鄉鎮市長及鄉鎮市民代表，由當地民眾選舉出來。​
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直轄市及省轄市的區，就是直接官派的公務員區長。​
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綜上所述，台灣目前的地方制度，可以這樣理解​
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直轄市－－－區－里－鄰​
（省）－市－區－里－鄰​
（省）－縣－鄉鎮市－村里－鄰​
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連署小教室，我們下一個行動連署站見！

一件命案，台南市政府還要凹多久？

【重點快速看】
高思博指出全案目前不僅是駭人聽聞的治安事故，更已成為國際外交事件，馬國新聞都以頭條報導，直指台灣的治安有問題，披露鍾女於今年初返馬時還讚揚台灣治安良好，是她選擇來台灣就讀的主因，總統蔡英文也公開道歉，使得各界都有悔不當初的感慨。

全案最被外界詬病之處，就是警察吃案，9月底陳姓女學生就曾被梁姓嫌犯擄人未遂，大潭派出所卻對吹哨者的報案沒有按照SOP的標準流程處理，沒提供報案三聯單，更未積極偵辦，警局在調查報告中就已坦承，但市府竟然讚揚沒有吃案，所以才能夠在案發後6小時就破案，顯然硬凹。

高思博認為大潭派出所管轄幅員遼闊，卻僅配置12名員警，無法有效調派人力偵防此案的梁嫌再度犯案，可以理解，但回想起去年警政署配發新進警察到台南卻遭到市府以「產銷失衡」的不缺人為藉口而拒絕，比喻奇怪，以至於台南今年槍擊刑案件數始終高居全國之冠，也就見怪不怪了。

鍾女命案另一個輿論焦點在於黑暗便道，長榮大學學生在案發前後不斷在網路批評道路黑暗很久了，也提出恐怖黑路的舊照片，但市府總是辯駁僅損壞2盞，即使2日到現場會勘時，仍然引用台電的專業數據；高思博則直指此時解釋損壞數量已缺乏意義，重點是多久沒開沒亮，使用道路學生的真實感受感受最重要。

高思博更發現黑暗便道旁長滿一人高的雜草，案發後才急忙隨著修復路燈進行清理，他推測案發時鍾女應該就是被梁嫌拉入草叢中，加上沒有照明，因而鍾女無法逃生，如今燈火通明及夷為平地，已無濟於事了。

市府面對「黑暗便道」後來改口是偏鄉資源少，路燈電費付不起；他強烈批評硬凹得太離譜！因為歸仁區人口數為全市第九位，高鐵特定區更是未來發展焦點，絕對不是偏鄉，高思博分析應是台南改制直轄市，區公所只是層轉單位，導致基層建設的時效不足，欲防範未然唯有加強區公所的機能。

高思博認為，市府不能頭痛醫頭，腳痛醫腳，推動一波專案，風波過去之後，問題仍然不會改變。市府與區公所之間的權責與資源分配必須重新檢討，警察員額與配置也需要調整，才不會讓憾事輕易地一再重演。

今天立法院審查前瞻三期相關預算，我特別藉此機會，向交通部質詢大台南地區的交通建設。其中一個就是台南及高雄市民都非常關心的西濱南延議題。

臺61線從1991年開始建設，中間歷經了30年的波折才逐步建成。目前除了新竹鳳鼻段正進行可行性評估外，還有淡江大橋、曾文大橋兩項南北延的工程已經確定，規劃多年的西部第三走廊終於接近完工。

然而西濱來到台南後，只到七股區就停止了，即使曾文大橋完工，仍然離市區有很長的距離，如此一來，西濱將成為一條「盲腸公路」，無法進入市區，也無法連接台南、高雄兩大直轄市，疏運南北國道車流的作用將大減。

此外，台南與高雄事實上已漸成為一個生活圈，然而目前的交通往來高度依賴國道一號，也造成此路段天天塞車。西濱若能繼續延伸至高雄，將能有效分擔國道一號的負荷，對南部生活圈發展有極大的助益。

交通部表示，目前西濱南延已經在進行可行性評估，若評估可行，行政院將有很高的機會核定。我也要求交通部繼續緊盯西濱延伸進度，早日讓西濱也成為南部的重要交通動脈！

用「草衙模式」解決旗津公有土地問題

【104年實施新草衙讓售】
前鎮新草衙地區一直有房屋老舊窄小、生活空間凌亂的環境問題，市府也為了解決新草衙地區土地長期被占用問題，及該地區市容更新發展，制定「新草衙地區土地處理自治條例」，早在104年6月經高雄市議會審議通過、送行政院備查。
這個條例其實是很不容易的突破，因為直轄市政府對於所管公有土地，依土地法第25條規定，非經該管區內民意機關同意，並經行政院核准，不得處分。

【達成率高達98%，堪為典範】
在訂定條例後，新草衙地區土地讓售案件，就可以免除逐案報請議會及行院院同意之程序，授權高市府依法令審查通過後，即可逕行讓售處理，以加速新草衙地區之發展。這個讓售專案也到上個月的6月12日截止，達成率已高達98%，建立的公有土地占用解決方案典範，的確值得許多市區類似情形的地區去複製。


【草衙可以，旗津當然也可以】
比起草衙，旗津的問題更嚴重。旗津土地所有權公有居多，多數是國產署與中央機關所有，部分是市有土地，但是占用與開發雜亂的原因，使旗津的活化和發展受到限制。
針對這問題，前副市長葉匡時就曾說會責請都發局與國產署討論研議，使居民以優惠價格認購土地的可行性，促進地方發展。
事實上，旗津是高雄最早開發的地方，很多居民都是漁民沒讀書，不懂法令，甚多住居從未登記土地所有權，造成「有厝無地」的現象；近年來因港務公司進行港區土地劃分與土地地籍整理工作，與旗津地區居民產生諸多土地與地上物所有權認定上之爭議，港務公司為解決爭端，動輒以訴訟為手段提告居民，讓居民有苦說不出。
都發局應該思考草衙解決的模式能不能移植到處理旗津的問題，讓居民有機會用讓售的方式「買的放心住的安心」。

臺北大天后宮，又稱清代臺北府城大天后宮，是臺灣一座由臺灣巡撫劉銘傳等官員建立於臺北府城的媽祖廟。該廟後在1912年前後因受颱風嚴重毀損及市區改正等緣故遭拆除，原址隨後建立「故兒玉總督暨後藤民政長官紀念館」（後改稱「臺灣總督府博物館」，即今國立臺灣博物館前身），同時成為臺北新公園（現稱二二八和平紀念公園）的一部分。現在，其部分石造結構遺物仍散置於當地。

此外，該廟被棄置於臺北州廳廳舍的「二媽」[註 1]媽祖軟身神像，在1910年代初被曾石岳等三芝地方仕紳迎請至當地，並由庄民集資建廟供奉至今。

黃氏節孝坊現位於台灣台北市的228和平紀念公園內，是中華民國直轄市定古蹟。黃氏節孝坊落成於1882年，是台北市內難得一見的百年歷史以上的古蹟。

背景
黃氏，原名嘂娘（嘂，通「叫」），諡端懿。生於1820年9月9日，卒於1893年2月23日，享年74歲。黃氏家居福建舖錦（今石獅市寶蓋鎮鋪錦村），16歲遠嫁泉州晉江17歲的王家霖。

王家霖小名馬赤，字則樹，號秋霖、敦巖。父親是王宗河，任五品官，後來因故辭官從商，往返福建泉州與台灣艋舺兩地作生意。王家霖考功名，考了很多次都沒上，於是就丟下書本幫助父親王宗河做生意。王家霖體弱多病，1847年因病去世，年29。當時28歲的王妻黃氏不但跟隨公婆從泉州遠渡來台灣艋舺定居，並獨自撫養三子兩女，且子皆有其功名。（《淡水廳志》）

1870年，王家霖弟王則振，向淡水地方官員陳培桂與高臚璟請託旌表，陳、高奏報朝廷黃氏節孝事蹟，並求旌表；同治皇帝賜金三十兩，准其建坊及節孝祠。之後，黃氏次子王天錫積極募款興建節孝坊。

1882年，建於台北府城東門內的黃氏節孝坊落成，石材工匠皆來自泉州。

遷移拆建
1893年黃氏去世，建於台北府城東門的該坊，於1901年遭台灣總督府以「市街改正」為由，連同東城牆一起拆掉，將其遷至現今228和平紀念公園內。

1990年，因台北捷運施工，該坊第二度被拆，直到1997年台北市政府才重新組立於同樣公園的現址上