<748施行法的六件事>

昨天，立法院三讀通過「司法院釋字第七四八號解釋施行法」，一共有27條，以下我們從6個方面來簡要介紹這部新的法律。

一、#同性婚姻的定義

民法就婚姻，其實並沒有特別的定義。

748施行法第2條規定：「相同性別之二人，得為經營共同生活之目的，成立具有親密性及排他性之永久結合關係。」接著，第4條規定，這種關係的成立，必須符合和異性婚姻一樣的程序要件，包括書面、兩位證人，以及向戶政機關辦理結婚登記。

雖然後面的條文都用「第二條關係」來指稱，但這個永久性結合關係，可以說就是「同性婚姻」。

二、#和異性婚姻間的對比

異性婚姻→同性婚姻，三種名詞的類比大概是這樣的：

1.「配偶」或「夫妻」→「第二條關係當事人」。
2.「結婚」→「成立第二條關係」。
3.「離婚」→「終止第二條關係」。

三、#規範的邏輯

關於婚姻所衍生的法律關係，主要是在民法的親屬跟繼承編。但延伸出去，還有民法其他編及其他各種法規。748施行法的邏輯是這樣的：

第一層的民法親屬、繼承核心，採列舉規定，有規定、準用到才有，這裡可能會造成同性和異性婚姻不同之處，像是收養就沒有全部準用親屬編規定，和異性婚姻相比，有的限縮、有的放寬，大部分是相同的。

第二層的民法總則、債編：全部準用。

第三層，民法以外的其他法規，原則全部準用，除非748施行法或其他法規另有規定。

四、 #和異性婚姻比，#少了什麼？

和原本的異性婚姻相比，748施行法少了一些規定：

1.法定年齡統一：結婚男要滿18、女滿16，同性婚姻一律是滿18歲。

2.沒有婚約：現在應該已經很少人在訂婚，婚約並不能強制履行，只能在解除或不履行時，有損害賠償請求權，同性婚姻沒有婚約的規定。

3.沒有互相冠姓：民法規定夫妻各保有其本姓，但得書面約定以其本姓冠以配偶之姓，這部分748施行法並沒有準用。

4.不能因性功能而撤銷：民法規定一方於結婚時不能人道而不能治者，他方得向法院請求撤銷。這裡的不能人道，是跟性能力有關。

5.沒有辦法「共同」收養「其他人」的小孩：夫妻收養主要可以分成三種，完全無血緣關係、一定親等之外且輩份相當，這兩類原則上夫妻要共同收養；第三種則是繼親收養，夫或妻收養對方婚姻前所生的子女。這次的748施行法，只規定了「繼親收養」，也就是一方收養他方之親生子女時，準用民法規定，並沒有同性婚姻關係可以共同收養其他人的小孩。同性婚姻的一方，還是可以收養小孩，只是民法規定除了夫妻共同收養外，一人不能成為二人的養子女，而748施行法就欠缺了這個同性婚姻可以共同收養的規定。

6.婚生推定：在異性婚的情況下，女方在婚姻關係存續中懷孕，之後生下的小孩就推定是婚生子女，這個婚生推定的民法1063條第1項規定，沒有被748施行法準用。不過，如前面提到的繼親收養，一方是可以收養他方的親生子女。

7.沒有和對方的家庭成立姻親關係：民法的親屬有三種，血親、配偶跟姻親，所謂的姻親是指配偶的血親、血親的配偶跟配偶的血親的配偶。由於，748施行法並沒有準用到民法第969條關於姻親的定義，同性婚姻關係因而和對方的血親比如父母，並未成立姻親關係。

8.對同住配偶父母的扶養義務？民法1114條規定親屬間的互負扶養義務，其中第2款規定夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間，這個部分並沒有在748施行法中準用到。如前面提到，同性婚姻配偶對他方的父母不成立姻親關係，是不是就沒有扶養義務？這倒是未必，因為民法規定家長家屬相互間，也負有扶養義務。而家長跟家屬並沒有一定要有親屬關係。民法規定同家之人，雖非親屬，而以永久共同生活為目的同居一家者，視為家屬。因此，雖然748施行法並未規定到此，但從其他方面來解釋，同家之人的家屬關係，比如同住的對方父母，可能還是有扶養義務。

五、#同性婚姻，#放寬了什麼？

1.旁系血親結婚：原本旁系血親六親等以內者，不得結婚。但由於同性婚姻間無法自然受孕，沒有優生學顧慮，因此將旁系血親放寬至四親等。

2.離婚事由：離婚法定事由中原本包括「有不治之惡疾」、「有重大不治之精神病」，748施行法改為成為「有重大不治之病」，不再限於「惡」疾、但要「重大」。此外，民法第1052條第2項規定「有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚。」對應到同性婚姻關係的「因重大事由，難以維持」而終止的規定，並沒有前面但書的「應由一方負責者，僅他方得請求離婚」。

六、#和異性婚姻比，#什麼是一樣的？

包括：結婚、離婚及後續事宜、繼承、互負扶養義務、同居義務、協議住所、夫妻財產制等等，這些不管是異性婚或同性婚，都沒有不同。

至於民法以外的其他法規，如前面提到的，除非後續法規另有規定，不然都是準用的。

http://casebf.com/2019/05/18/748law-overview/