#刑法司律一試考題分析：EP5
#讀享周易刑事法

【109司律一試刑法第20題】

關於誣告罪，下列敘述何者正確？
（A）甲至警局謊稱自己遭到性侵，由於並未指定犯人，甲不成立任何犯罪
（B）甲誣告12歲之乙竊盜，由於乙尚無責任能力，因此甲不構成刑法第169條第1項誣告罪
（C）刑法第169條第1項之罪之成立，以受誣告之人確因誣告受刑罰或懲戒處分為必要
（D）甲至地方檢察署一併誣告乙、丙、丁犯詐欺罪，依實務見解，甲僅成立一個誣告罪

【100律師一試刑法第4題】

有關誣告罪成立要件及其適用之理解，下列敘述何者錯誤？
（A）為削弱商業對手之A公司競爭力，向該管檢察官誣告A公司逃漏營業稅，應構成誣告罪
（B）誣告行為，以虛偽之申告達於該管公務員時，罪即成立，縱於事後有撤回之舉，亦僅屬犯罪既遂後之息事行為
（C）由於誣告罪之設，乃用以保護國家審判權及懲戒權，故先後、分別向數機關，就同一虛構事實而為數次之舉報，仍僅成立一誣告罪
（D）成立誣告罪，以所告事實完全屬虛偽為必要，倘有局部為真，自難指其具有明知為偽而猶為構陷之故意

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【109司律一試刑法第20題答案】（B）、（D）

【100律師一試刑法第4題答案】（D）

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【綜合分析】

這兩題是司律一試測驗誣告罪蠻經典的題目，各有各的重點，所以老師把它放在一起講。

首先，什麼叫「誣告」？最高法院109年度台上字第4840號刑事判決指出：刑法誣告罪，所稱「虛構事實」，係指 #明知無此事實而故意捏造；若因出於誤信、誤解、誤認，或懷疑有此事實，或誇大其詞，或作為其訟爭上之攻擊、防禦方法，或目的在求判明是非曲直者，均不得謂為誣告。申言之，倘所申告之事實，#並非完全出於憑空捏造，或 #尚非全然無因，#只因所訴事實，#不能積極證明為虛偽，或 #因證據不充分，#致被控告之人不受追訴處罰，仍不得遽行反坐，以誣告論擬。

白話來說，誣告就是「虛構事實進而申告」。只不過，虛構的事實是否100％都要是假的，才會肯認誣告者有誣告故意？應該不能這樣講吧～～畢竟「虛構」可能局部為真，可能全部為假，都有可能，並不是說「只要有講一點點真話就沒有虛構事實」，而應該反過來說，以行為人是否確有「誣告故意」來判斷，如果是故意憑空捏造，那不管你講的有沒有事實在內，都算誣告。所以我覺得100律師那題的（D）選項才會是錯的。（至於要怎麼認定行為人是完全出於憑空捏造？這點就要看實務上怎麼證明啦！）

再者，行為人誣告時要有「意圖」，也就是使他人受刑事處分或懲戒之意圖。因此，如果自然人沒有受刑事處罰的能力（如109司律一試那題的（B）選項），行為人不會成立誣告罪。至於法人，學說認為係包含於「他人」概念內，故100律師那題的（A）選項才會是對的。可參考許澤天，刑法分則（下），2021年7月三版，頁570。

又條文規定的「意圖」是主觀要件，不以受誣告之人確因誣告受刑罰或懲戒處分為必要，故109司律一試那題的（C）選項錯誤。

此外，誣告罪為 #即成犯，一經向該管公務員提出不實申告時，犯罪即已既遂（參最高法院101年度台上字第6481號刑事判決），不會因為事後的息事行為而有影響，故100律師那題的（B）選項正確。

接下來是誣告罪的罪數認定。由於誣告罪保護的是國家法益，故應以國家法益受侵害的個數來認定罪數。最高法院49年度台上字第883號刑事判決也指出：以一狀誣告三人，衹犯 #一個誣告罪，無適用刑法第五十五條從一重處斷之餘地。因此，100律師那題的（C）選項正確、109司律一試那題的（D）選項正確。

附帶而論，109司律一試那題的（A）選項是錯的，不要忘記還有刑法第171條未指定犯人誣告罪！

這陣子在寫一本刑總解題書，名稱暫訂為「周易的基礎刑總解題書」。雖然名為「基礎」，但其實裡面難寫的題目一大堆啊～～比如以下這題，雖然是政大轉學考的考題，但這難度......如果你沒唸過文章的話，其實會寫得很淺QQ
姑且不論這一題是哪位老師命題（猜這個很無聊，也不重要），可以確定的是：本題非常適合接下來要準備司律二試的同學練習，真是一道好題目啊！！

題目如下：

甲與乙原來極為友好，但甲因乙橫刀奪愛而心生怨懟，向友人訴苦後，甲決意毒打乙一頓給他一個教訓。某日晚上甲拜訪乙，乙的管家開門讓甲進入乙家，甲進入後看見「乙」持槍接近自己，甲心想是否其友人走漏消息，以至於「乙」事先有所防範並要先下手為強，情急之下甲為了保護自己，拿起桌子旁邊屬於乙的古董大花瓶，擲向「乙」頭部，「乙」立即死亡。惟實際上死亡之人不是乙，而是長相與乙極為近似的雙胞胎兄弟丙，丙不知甲、乙已鬧翻，以為甲來找乙串門子而上前歡迎，並且要向甲展示他剛入手的珍貴擬真玩具槍，卻不幸被甲誤認為乙而殺死。試問：甲之行為應如何處斷？（50分）
【109政大轉學考（二年級）】

簡析：

本題涉及三大考點。首先，乙的管家不知道甲的來意，放他進來，實際上甲想殺死乙，此時甲是否構成侵入住居罪？關鍵在於是否該當「侵入」之要件，涉及「法益關聯性理論」的操作。這雖然是分則的考點，但跟總則也是有一點關係啦～～涉及「構成要件同意」該如何認定的問題（法益關係錯誤v.動機錯誤）（註1）。當然，這邊不是甲直接以作為的方式施用詐術，而是「不告知其來意」，筆者認為仍可討論此爭點，答題會更為詳盡。

接下來就是甲殺丙的部分。在不法構成要件該當性的部分，涉及「等價客體錯誤」的法律效果，無論依照傳統的「法定符合說」，或是現今多數學說以「對應理論」來思考，都會認為甲主觀上誤丙為乙的事實錯誤，只是不重要的動機錯誤，不會影響甲的殺人故意，不法構成要件該當；而在違法性部分，則要討論「正當防衛」與「誤想防衛」的界線，也就是「防衛情狀」的認定，究竟是「事前認定」還是「事後認定」？多數學說係採「事後認定」，惟亦有對其內容進行修正（註2）。此處應肯認存在防衛情狀，之後就是探討防衛手段必要性的問題，也就是甲的防衛手段有沒有過當，要討論甲當下有沒有先行退避（履行退避義務）的問題（註3）。寫好寫滿才是王道！！

綜上，這真是一題充滿文章見解的考題，無論讀者接下來是否要準備轉學考，都應該好好練習，因為難度跟司律二試差不多，甚至堪比法研所考題啊啊啊～～
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註1：此處可參考的文章是——許恒達，變質的友情：侵入住居與妨害性自主之個案檢討，月旦法學教室第166期，2016年8月，頁24-26。

註2：此處可參考的文章是——許恒達，論誤想防衛，中研院法學期刊第18期，2016年3月，頁111-193。

註3：此處可參考的文章是——許恒達，退避義務與防衛手段的必要性，月旦法學教室第193期，2018年11月，頁22-24。

🔥冬宇老師的解題小教室🔥來啦~
今天我們來解109高考法制的刑法第1、2題吧!
老師這次把題目截圖下來放置於下方，並且將題目中關鍵的審查爭點畫上黃線，希望大家可以在看題目的時候能夠更快速的掌握重點!👀

🗞第一題
🔎爭點
1. 玩具手槍是否為「凶器」的認定?
2. 如何判斷「致使不能抗拒」之手段?
3. 假珍珠項鍊對於成罪有無任何影響?
4. 擄人勒贖罪的既遂時點－「勒贖」要件的解釋?
5. 甲放棄追趕的行為是否得適用第347條第5項?
6. 若肯認成立強盜罪，那是否能論以強盜擄人勒贖結合犯?

🔎論理核心
雖然本題爭點看起來蠻多可以討論的，但老師認為最重要的部份應該在於第2點及第4點，其餘的皆僅是附隨的小爭點，不用花太多篇幅討論，甚至這些問題應該都有顯而易見的結論；至於第2點的部分便會涉及到判斷「致使不能抗拒」要採取主觀說或客觀說的爭議（可參107台上586判決）；另外第4點部分，則是取決於「勒贖」乃為主觀意圖要素或客觀構成要件的爭議（可參99台上2661判決）。

🔎解題關鍵
本題畢竟得以討論的爭點較多一點，所以務必掌握作答時間，不要花太多篇幅去論述單一爭點，否則很容易看起來有頭重腳輕的效果；針對較重要的爭點再提出不同看法，適度進行說明即可。
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🗞第二題
🔎爭點
1. 甲搶A雨傘的行為可否緊急避難?
2. 甲揮擊以身體的行為可否正當防衛?
3. 乙朝甲丟石頭的行為可否正當防衛或緊急避難?

🔎論理核心：
本題屬於頗為基本的刑法總則阻卻違法事由考題，首先當然是要知道正當防衛與緊急避難的適用狀況、審查方法（但這些應該都是很基本必備的技能），再者就是逐一針對甲、乙的每個行為各自開標檢討，只要按照既定的解題流程，將阻卻違法事由的審查跑一遍，應該就能拿到不錯的分數!若要談詳細一點的討論的話，最多就是乙朝甲丟石頭的部分可以多討論「自招危難」可否主張緊急避難的問題（可參72台上7085判決）。

🔎解題關鍵：
本題相對於第一題爭點就少了許多，需要稍微花篇幅討論的可能只有「自招危難」的問題，只要按部就班將每個行為依序檢討，應該沒有太大問題。
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🔥冬宇老師碎碎念時間🔥
老師覺得今年高考法制的考題相對以往真的蠻平易近人的，沒有太機車的爭點讓考生想破頭，但又可以藉由不同類型的題型來考驗大家的寫題技巧，仍算是一個蠻好的出題類型，蠻值得給仍在準備考試的同學們作為練筆之用。
以這兩題來說，老師認為剛好是兩個不同類別的考題，第一題考點較多，所以寫作時不要寫過多無謂的鋪陳；第二題考點較單純且少，在逐項要件的審查上，請務必多論述一些，不然篇幅可能會很短哦😂
-----------------安安我依舊是分隔線------------------------
接下來幾天仍然會不定期跟大家繼續討論考題，請大家務必繼續follow哦，最後仍然跟大家分享一首歌😁最近在寫文章想靈感的時候很喜歡聽滅火器的歌，這首歌相信身為北漂青年的同學們應該會非常有感，希望大家在聽完這首歌以後，可以讓自己重新充滿能量，繼續往自己的目標前行，加油!

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