【針對法案據實討論，莫讓「柯」學凌駕理性】
　
民進黨黨團總召柯建銘先生，昨日發表【司法改革不是少數人鬥爭的工具 在野黨不該成為幫凶】一文，直稱時力版本的陪審制有所錯誤，包括未回答如何解決僵局陪審團（hung jury）、最低本刑三年以上就適用陪審制是世界獨創、僵局陪審團的狀況將會使被告無罪釋放、引入訴因制度故以傷害罪起訴後，縱使發現有殺人故意，亦必須判處被告無罪云云。
　
柯總召的言論令人相當詫異。除了欠缺基本法律概念，曲解陪審法制之外，更讓人覺得，柯建銘對於自己在2015年領銜提案之「國民參與刑事審判法草案」（內容採取陪審團評議之陪審制），非常不熟悉。
　
為了避免讓大家對陪審制產生根本誤解，即使法案過了，我們還是要一一駁斥柯建銘的謬誤。未來，我們也會開啟 #柯學小教室 系列，即時回應柯總召各種似是而非的怪談。
　
1⃣ 如何解決僵局陪審團（Hung Jury）？
　
所謂的僵局陪審團，指的是陪審團無法依據陪審法的規定達成決議。而所謂的無法達成決議，除了「達成有罪的決議」之外，也包括「達成無罪的決議」。這時候的處理方式，時代力量的法條草案規定得很清楚了：　
　
「（第一項）陪審團無法依前條規定作成評決者，應由陪審團主席報告審判長，由審判長裁定命陪審團續行討論或宣告陪審團無法達成評決。（第二項）審判長宣告陪審團無法達成評決者，應於公開法庭為之，並即時裁定解任全體陪審員。（第三項）檢察官於前項宣告後三十日內，得以書面聲請重新踐行陪審員選任程序，更新審判程序。（第四項）檢察官未依前項規定提出聲請者，視為撤回起訴。」
　
換句話說，該次無法達成評決的陪審團，會被全體解任，並由檢察官在三十日內，聲請再次重新選任陪審員。
　
這個部分和柯總召2015年的提案第57條，幾乎完全一致（除了第一項的「陪審團無法依前條規定」或「陪審團無法依前條『第一項』規定」的些微差異）。因為重新選任陪審團，就是典型陪審制處理Hung Jury的方式。
　
另外補充一下，陪審團不是一聽審完就投票，而是會在評議室裡面，互相討論、辯證，最後達成共識。在這個階段中，多數要拿出理由說服少數，少數也會指出疑點，促使多數思考見解是否妥當。
　
如同尤伯祥律師所言：人民參與審判有助於民主深化，因為人民在審判的過程裡會學到兩件事情，第一件事情是少數雖然要服從多數，但是多數要尊重少數，在那個評議的過程裡，由於要採取重度多數決或是一致決，所以少數的聲音一定會被聽到，如果不能夠說服少數，可能這個一致決或重度多數決就不能夠形成。也就是因為這樣，所以審議式民主的精神能夠透過人民參與審判慢慢的深化到民主生活裡，#這樣我們的民主不會淪為多數暴力。
　
👉解任舊陪審團，由檢察官聲請再次選任陪審團
　
2⃣ 最低本刑三年以上有期徒刑就適用陪審制，是世界獨創？
　
這句來自平行時空的說法非常幽默。
　
首先，美國只要最重本刑逾六個月以上有期徒性的犯罪，被告就有選擇陪審團審判的憲法上權利。
　
其次，今日之柯別忘了昨日之柯，柯總召2015年的提案，同樣是以最低本刑三年以上有期徒刑（也就是刑事訴訟法第31條所規定的強制辯護案件）作為標準。
　
👉 美國最重本刑六個月以上就可以用，柯總召的草案也是三年以上
　
3⃣ 僵局陪審團的狀況將會使被告無罪釋放？
　
首先，如前所述，沒有辦法一致決，除了沒有辦法一致的有罪，也包括沒有辦法一致的無罪。只要一個陪審員認為有罪，那就不會直接無罪釋放。
　
其次，Hung Jury的法律效果並沒有當然撤銷羈押，因為這個案件還是會繼續審理，除非檢察官不願意繼續告，沒有在30天內重新聲請踐行陪審員選任程序，導致視為撤回起訴。
　
👉 僵局陪審團不等於無罪，更不會立即釋放
　
4⃣ 引入訴因制度故以傷害罪起訴後，縱使發現有殺人故意，亦必須判處被告無罪
　
第一，刑法第277條第1項的傷害罪，法定刑是五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金，根本不是「最輕本刑三年以上有期徒刑」之罪，不會適用陪審制。
　
第二，讓我們引用一下時代力量修正動議第43條第4項到第7項的規定：「（第4項）第一項起訴書，應記載下列事項：一、被告之姓名、性別、出生年月日、身分證明文件編號、住所或居所或其他足資辨別之特徵。二、犯罪事實。三、所犯法條。（第5項）前項第二款之犯罪事實，以載明日、時、處所及方法特定之，並不得引用足使陪審員產生預斷之虞之書類或其他物件之內容。（第6項）第四項第三款所犯法條得同時記載罪名。法條記載錯誤，如無害於被告防禦權之行使者，不影響起訴之效力。（第7項）檢察官得就其主張構成犯罪之特定事實或所犯法條，為預備或擇一記載，但以基礎事實共通且無害於被告防禦權之行使為限。」
　
依據草案，檢察官可以就其主張構成犯罪之特定事實或所犯法條，為預備或擇一記載。覺得有可能審理結果歪向不同犯罪？請做好預備之記載。
　
另外，再和柯總召法普一下。就算是傳統的刑事訴訟案件，也不是法官想變更法條就可以變更法條，還必須要在與起訴的犯罪事實具有同一性的範圍內，才可以變更。因此，「檢察官先進行預備或擇一之記載」和「法官嗣後變更起訴法條」，差異其實並沒有想像中那麼大。
　
最後，或許有人會疑惑，如果被起訴殺人，結果最後認定是傷害，那被告會被無罪釋放嗎？這涉及一個刑法的ABC。殺人和傷害的犯意，都是對人身生命、身體法益的侵害，只是犯意高低的問題，還是可以構成傷害罪。縱使是在美國，依據聯邦刑事規則的規定，第31條(c)、(1)的規定：“ (c) Lesser Offense or Attempt. A defendant may be found guilty of any of the following: (1) an offense necessarily included in the offense charged”，因為傷害的犯意必然包括於殺人的犯意之中，被告還是會被判較輕的傷害罪。
　
或許柯總召會疑惑：那如果發現完全不一樣的犯罪事實或法條的話怎麼辦？這個部分現行實務上其實不少見，處理方式也很簡單，那就是不在檢察官起訴的範圍內，法院也依據不告不理原則，不得審理。但這不代表被告沒事了。檢察官可以隨時啟動偵查程序，並再為起訴的處分。
　
👉 檢察官得就其主張構成犯罪之特定事實或所犯法條，為預備或擇一之記載
👉被告仍會構成輕罪，不會無罪
　
最後，我要呼籲柯總召，如果要討論法律，務必依據法案內容據實討論，不要讓政治凌駕理性。
　
更重要的是，在提出法案以前，更要先理解自己提出的法案內容。而不是單純為反對而反對（為反對觀審制而支持陪審制），才是負責任的立法委員，應該有的態度。
　
#柯學小教室
　　
　
（圖片來源：柯建銘臉書）

【我們對時代力量未來的想法】

安安，大家好，我是邱顯智律師，也是時代力量新竹、苗栗黨部的主委。

這次和我們竹竹苗的三位新科議員：連郁婷（新竹縣議員）、廖子齊（新竹市議員）、曾玟學（苗栗縣議員），共同參選時代力量黨中央的決策委員。

再過三小時（1月31日0：00開始）就要開始投票。

新一屆的決策委員，將會決定我們在2020年選戰的走向。

這次選舉共有64名黨員登記參選，競選公報已經在上週發出，本週四、五（1/31-2/1）兩天就要正式投票。過年後，新一屆決策委員會就會正式開會，推選出新任黨主席。

在這次選舉中，許多關心本黨的黨員和朋友，最近提出了許多問題，包括：

「你們和民進黨的關係是什麼？你們是小綠嗎？」

「2020年，究竟還會不會和民進黨合作？如果民進黨不和你們合作，你們該怎麼辦？」

「你們的主權立場究竟是什麼？2020年柯文哲將可能組黨，你們會和他合作嗎？」

「你們黨內究竟是不是山頭林立、意見無法整合？2018年選戰都說分區負責，2020還是繼續這樣處理黨內分歧嗎？」

「在最近的黨員大會中，有部分黨員提出對原住民族的歧視性言論，引發爭議，你們未來將會如何處理黨內的原住民族、多元性別及少數保障問題？」

這些當然都是本黨接下來必須面對的重要課題。

選前最後三小時，我想針對這些問題，一併向大家交待我們的想法，也分享我們這兩年在竹竹苗處理這些課題的經驗。

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1、首先自我介紹。

我是在2011年從德國回到台灣的，至今過了八年。當時是因為太太懷孕決定回國，現在女兒都國小二年級了。

2012年，我剛開始執業，陸續參與了許多冤案救援的律師團，例如鄭性澤案、后豐大橋案，看著許多前輩和同儕律師前仆後繼，屢敗屢戰，自己似乎也沒有怠惰卸責的藉口，因此漸漸參與更多案件，包括2012年的關廠工人案、2013年洪仲丘案、2014年318運動，還有苑裡反瘋車案、大埔丟鞋案、彰化反高壓電廠案等等各式各樣風起雲湧的街頭運動。

到了2015年，大家覺得必須更進一步集結，因此成立時代力量，希望讓更多年輕人可以透過這個政黨參與政治，改變我們的國家。

面對本黨成立後的第一場選戰，我一向不是隔岸觀火的人，我認為政治的信念必須透過實際的行動來檢驗，雖然前方是火坑，我還是會決定把它跳下去。因此，我代表時代力量在新竹市參選立委，對戰國民黨的市議員鄭正鈐，和民進黨團總召柯建銘。

新竹市是2015年本黨唯一一個與國、民兩黨對戰，並選到底的選區。我們高喊國會改革的訴求，企圖改變過去藍綠兩黨在國會遂行密室政治的陋習。雖然當時的選戰情勢相當艱困，要求我們退選的壓力很大，但我們堅持戰到最後。

雖然我們最後敗選，但這個僅僅由十名清交學生組成的團隊，卻贏得三萬六千票，約16%新竹市民的支持；新竹市的時代力量政黨票得票率，也是全國最高。

後來這幾年，看到柯建銘總召在國會許多荒腔走板的發言，都還是讓我們覺得當時的堅持，是相當重要。

2016敗選後，我們在新竹市成立時力第一個地方黨部；2017年，我們成立苗栗辦公室。過去這兩年來，我們持續在地方參與反土地迫遷、罷工、環保、文資保存等社會運動，強力監督藍綠兩黨的地方執政。

2018年，我們在竹竹苗推出七位議員候選人。整場選戰，我們並沒有迴避任何一項過去在街頭上堅持的議題。當新竹市的其他候選人在與柯文哲市長、柯爸柯媽合掛看板、簽署認同卡時，我們明確表態反對「兩岸一家親」，也並未邀請柯文哲市長來站台，因為我們相信：儘管個別政策可以互相支持，但只要立場仍有重要歧異，就不應該在選戰上互相政治背書。

我們相信：一個小黨要長大，絕不是靠別人站台，而是靠自己一步一腳印地實踐價值，獲取認同。

在這樣的選戰策略下，儘管我們的候選人都不是政二代、富二代，也始終缺乏競選經費（七人的平均花費不到100萬），但七位候選人仍在一片不被看好的聲音中，當選六位。被視為最艱困的苗栗兩席更全數當選。

當選至今兩個月，各地議會已經陸續開議，這些年輕議員也並未懈怠。開議第一天，我們就很「不和諧」地上台舉牌，要求貫徹議會透明、廢除議員建議款陋習，甚至遭到新竹市議會主席動用警察權驅離；在有限的質詢時間中，我們力推石虎保育、保障婚姻平權、杜絕浮濫徵收，將所有過去在街頭上的議題，一一帶入議會。

這就是我們的立場和做法。2020年的選戰，竹竹苗也會用同樣的態度繼續努力下去。

因為我們相信：這是一個來自街頭的政黨。我們過去在街頭怎樣堅持，現在，我們就應該怎樣堅持。

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2、回到最上面的問題。關於時代力量與民進黨、柯文哲、與各小黨未來的關係，若進入黨中央，我們又主張怎麼處理？

也許有朋友會問：「所以你們主張2020年的選戰，時代力量應該全面與民進黨進行焦土戰嗎？全部的選區，都要像你們當年那樣跟柯建銘戰到最後一兵一卒不可嗎？這樣對本土派有什麼好處？難道不會因此讓國民黨漁翁得利？」

反過來，也有朋友會問：「那難道第三勢力就不應該整合嗎？如果不整合，是不是反而讓兩大黨繼續壟斷台灣政治？」

我們的立場是：當然有討論與合作的空間。但這樣的合作，必須基於共同的價值，而不是選票的計算。

什麼是我們應該確認的共同價值？這當然還有待黨內共同討論，但我們認為至少必須處理過去兩年浮現的幾個主要議題：主權、勞基法、和同婚。

2018年選後，有許多檢討民進黨大敗原因的說法。民進黨新任黨主席卓榮泰歸結幾個主要敗因，就包括「一例一休讓勞工無法加班賺錢」，以及「同婚的教科書太進步，造成家長的煩惱」。

但我想卓主席搞錯了重點。

卓主席這樣的詮釋，或許反映了民進黨部分支持者的情緒，但他完全無法說服的，卻是絕大多數在2016年之前參與公民運動、關注各式議題，在街頭上奮戰多時，曾經對民進黨抱持期待，努力將民進黨推向高峰，如今卻失望透頂的年輕選民。

這些選民在意的，其實是很簡單的兩件事情：

第一，你的立場是否前後一致？你在選前曾經承諾的事情，如今是否如實做到？

第二，你的態度是否誠實？當你今天決定轉變立場，你是否曾經誠心地向你的支持者溝通，以理服人？

做到這兩件事，你的支持者才可能賭上自己的信用，為你轉貼、為你說話，持續在同溫層外為你爭取更多支持；

反過來，如果你老是立場搖擺，讓你的支持者每次幫你說完話就要被你打臉，在每一則幫你講話的貼文下面對同儕的嘲諷和質疑（而你竟然還躲起來不給解釋，讓大家想幫你辯護都沒得辯護），那麼，再怎麼曾經熱情的選民，都只能化為一個個沈默的螺旋。

這樣的集體沈默，不是你多學一點網紅的行銷技巧就能解決。

什麼叫做前後不一、不給解釋？

好比說《勞基法》。民進黨選前說在乎勞工，林全在行政院長任內曾力挺「一例一休」，曾保證這項改革將提升勞工權益，結果才施行不到一年，連基本的修法影響都沒人調查就「人亡政息」。賴清德才上台兩個月，就準備全面修改。

要修改不是不行。

《勞基法》適用的產業相當廣泛，究竟什麼樣的產業需要有彈性、什麼產業又絕不應該鬆綁？我們贊成政府做全面性的檢視與評估。事實上，在2017年整場勞工團體與時代力量立委的高張力抗爭中，大家的共同訴求，也正是：「先有評估，再談修法」。

大家要求的是：

你賴清德不能只給短短幾頁的「座談意見調查」（其中每一項調查結果都還載明「多數勞工團體認為沒有必要修法」），就要求立院通過修法；

你不能因為數字對你不利，就隱匿勞動部自己做的民調，謊稱多數勞工都贊成修法；

你不能過去批評張慶忠三十秒通過服貿，結果現在自己變成多數也玩一樣的招數；

你不能表決完了，好像沒事一樣，沒有評估、沒有說明，只想快速止血，將全面檢視《勞基法》的嚴肅議題，當成一場純粹的政治攻防。

但民進黨沒有一項做到。

《勞基法》修正後已經又過了一年。在2018年選前，民進黨忌憚選票，不敢大規模鬆綁，但選舉一過，當初勞動部長堅持不開放的客運業就立刻鬆綁，將國道客運司機在年節時的連續工作時數拉長，逼得客運工會控告勞動部瀆職。

三個禮拜前（1/9）的這場抗議記者會，沒有太多人注意。

一名客運司機在記者會上高喊說：

「我曾經死過兩次！都是在國道！」、

「我曾經超過十天以上沒有休假，每天都是超過12個小時、13個小時、14個小時，我曾經真的是睡著了！一次是我從上了交流道，我從最外側一直到過了兩個隧道，一直到我恍神才醒過來。不是我醒過來，是乘客拍我說：司機！你睡著了！另一次是以前三峽還沒拆的收費站！一樣是被乘客叫醒的！」、

「我想請問各位，有多少人坐過這樣的國道？」。（報導連結：https://goo.gl/kdoq1Y）

現場還有更多客運司機質問：為什麼民進黨修完法時說不開放，選舉完了就開放？政府到底做了什麼評估、做了什麼調查？這樣的鬆綁、這樣的國道客運，你自己敢搭嗎？

卓榮泰主席沒有回應，賴清德沒有回應。在幾天後總辭的記者會中，賴清德唯一一段提到《勞基法》，也只是再次批評林全的「一例一休」不顧現實，絲毫不認為自己的倉促修法有任何問題。光榮下台。

蘇貞昌內閣上任，新任交通部長林佳龍也發文表示他不贊成拉長客運司機的工作時數，但也無意撤回命令。勞動部做了微幅修正後照樣公告。船過水無痕。我們至今仍不知道：這個鬆綁是否只是個開始？未來一年，民進黨政府究竟還打算鬆綁哪些產業？這些鬆綁，又究竟基於怎樣的評估？

這不是空談價值、這不是政治攻防。這是人命。

又好比同婚。一個立場一致的政黨，不應該在選前說你支持婚姻平權，卻又在選後拖了整整兩年不處理民法修正；

一個負責任的執政黨，不應該在整個公投戰場上完全放棄為同婚辯護，也不應該在選後面對檢討聲浪時，只懂得撂下一句：「不然換你來選黨主席！」；

一個有誠意向支持者溝通的政黨，更不應該放任你的立院黨團總召柯建銘，大落落地在黨團會議中數落堅持修正民法的尤美女委員，喝斥她「拜託妳放了民進黨！」，彷彿尤美女及她身後所有曾經支持民進黨的支持者，都是民進黨的戰犯。

三月一號，蘇貞昌內閣就要提出新的「同婚專法」草案。護家盟至今在力阻「婚姻」專法的通過，堅持只能接受「伴侶」專法，而蘇內閣和民進黨團至今仍未鬆口將要推出怎樣的草案。所有的支持者還在擔憂：民進黨政府會不會甚至妥協到，連大法官釋字748所捍衛的「婚姻權」都要棄守？

當然我現在不是要選民進黨中常委。但我們所有對民進黨的質問，其實也都回過頭來指向我們自己。

時代力量新一屆決策委員若將要在2020年選戰前與民進黨討論合作，那最該優先解決的，不會是支不支持總統、協不協調選區，而是過去兩年所有這些問題，究竟該如何面對、如何解決？

如果無法解決，那這樣的合作，並不會有太大的意義，也不會指向勝選。

反過來，面對「兩岸一家親」。

我們已經一再指出，這就是一套由中共官方定調的統戰話術。柯文哲市長在後來常常提出反論，說「我2015年就已經講過了，那時怎麼沒事？」，並稱這樣的表態，是為了換取世大運舉辦，不得不做的妥協。

但世大運已經過了。習近平在2017年正式將「兩岸一家親」寫入中共十九大報告中，它的前段就是九二共識、後段就是反對台獨，它的核心內涵就是「兩岸同屬一個中國」，其理至明。

很多朋友至今以為「兩岸一家親」不過是一句親切的敷衍。我在這裡也附上中共中央官網的「十九大報告全文」連結，供大家參考，官網標題：〈习近平强调，坚持“一国两制”，推进祖国统一〉（https://goo.gl/4b8uxB）。

而柯文哲市長，還是選擇在2018年選後舉辦的「雙城論壇」中，再次鄭重地呼應「兩岸一家親」，避談台灣主權。

柯市長這樣的主權立場，會不會在他訪美後有所變更？這個主張，又會以怎樣的形式納入他未來組黨的黨綱？我們不得而知。但現階段，很清楚的，這顯然與本黨追求「國家地位正常化」的核心價值並不相符。

時代力量是一個民主的政黨。我們的見解，不見得會是多數決策委員的見解。但我們認為這些問題正是新一屆決策委員會必須優先處理的核心問題。我們認為：2020年的選戰，本黨沒有「分區負責」的空間。這是國家大政。涉及台灣的主權、勞動的尊嚴、相愛的權利，本黨必須共同決定、共同承擔。

我們主張：在本黨擬定2020的選戰策略前，新一任黨主席及決策委員，應該帶著我們共同做的價值選擇，去邀請民進黨主席和柯文哲市長，作一次公開的對談和辯論，供選民檢視。我們的策略，應該視這樣對談的結果而定。

這不是為了選票的算計。這是為了我們創黨之初，心中理想的政治。

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3、當然，談及創黨的理想，我們必須坦然面對這個政黨長大的過程中，包括我自己在內，也曾犯下許多錯誤、造成傷害。

如同在今年黨員大會上，討論到在黨章中加入「決策委員會設置原住民族及女性保障席次」的條款時，現場有部分黨員的歧視、刻板印象言論，讓人無法認同，也對許多原住民族的朋友造成傷害。我在事後也與所有決策委共同發表聲明，針對會議不周，向與會黨員致歉。（https://goo.gl/CG3d6S）

我在黨員大會現場針對本案投下反對票，因為我認為，我們的確也應該參酌現場黨員的意見，對少數保障機制做後續更細緻的處理。

現任決策委員已經在公開聲明中建請新任決策委員會將本案列為日後第一次會議的第一項討論案來處理。

我們贊成這樣的建議，也在我們這次聯合競選的政見中明確表示，本黨應該在決策機制中，設計「黨內原住民族、多元性別、及其他少數族群保障席次」。若能當選決策委員，我們會在第一次會議就提出這項主張，力求落實。

或許還有黨員同志對我們無法諒解，或難以信任。我們可以理解。

我們會以行動來證明。

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4、從2015年初創黨至今，時代力量已經走過四年。

2015年2月，我成為時代力量創黨第一波宣布參選立委的候選人，當時，我們召開第一次記者會在台北街頭宣講，人數寥寥十人；2019年1月，時代力量召開第一次全黨黨員大會，現場湧入數百名黨員，台上一字排開有五名立委，台下還坐著我們剛剛當選的十六名各地議員。

相對而言，我們仍是小黨。但能從一個十人的隊伍走到今天，已經是創黨之初難以想像的局面。

這個局面的意義不在於它象徵著我們之中任何一個個人的成就，而在於它象徵著：這個國家，仍有成千上萬的人，真心期盼著一個本土第三勢力的茁壯。

儘管仍有爭鬥、儘管難免猜疑，但我們未曾散去。因為我們相信彼此都很清楚：台灣的歷史在我們背後，而未來就在眼前。我們不能辜負大家的期待。

時間已經不多了。

釐清必要的問題，吵完該吵的架。我們還要團結前行。

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我們的主張：
1、堅守主權立場，力抗中共政治話術：本黨應嚴守主權立場，在2020年選戰中，持續推動本黨揭櫫「追求國家正常化」路線。
2、力推同性婚姻權明確入法、重啟檢視《勞基法》修惡。
3、堅持黨內決策對等多元，建立黨決策機制原住民族、多元性別、及各少數族群保障機制。
4、推動黨務改革，善用科技平台，落實黨內民主：黨內決策透明化、明訂各地方主委產生機制、加強黨部與黨員連結。
政見詳細說明：https://goo.gl/i8qB2w

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參選人簡介：
#競選編號6 邱顯智
現職：
時代力量新竹、苗栗黨部主委（2016 至今）；
雪谷南榕律師事務所主持律師
學經歷：
時代力量新竹市立委候選人（2016）
洪仲丘案和關廠工人案義務律師團成員
德國海德堡大學法學博士候選人
台北大學法學碩士
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#競選編號4 曾玟學
現職：
苗栗縣議員
學經歷：
時代力量苗栗黨部頭份區主任
立法院法案助理
台灣智庫副研究員
台大風險社會中心研究助理
民主鬥陣總召集人
台灣大學國家發展研究所碩士
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#競選編號32 廖子齊
現職：
時代力量新竹市議員、時代力量新竹市議會黨團總召
學經歷：
台灣大學法律系司法組學士
時代力量新竹黨部香山區主任
竹塹文化資產行動前線成員
英國IFA國際芳香療法治療師認證課程講師
香山手工皂品牌創業者
外商公司法務
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#競選編號42 連郁婷
現職：
時代力量新竹縣議員
學經歷：
執業律師
科技公司受雇律師
工研院法務專員
苗栗地院法官助理
東吳大學法律系
　
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時代力量第二屆決策委員選舉資訊：
　
一、選舉種類：第二屆決策委員15名、候補3名。
二、選舉資格：凡2019年1月12日前完成入黨手續的黨員，均有選舉權與被選舉權。
三、選舉時程：選舉相關時程如下：
1/21（一） - 1/30（三）23:59止：為候選人回應時間，候選人可於網站上對黨員提出之問題進行回應
1/31（四）00:01 - 2/1（五）23:59止：發出投票單與投票
2/2（六）00:01：官網自動顯示票數統計結果
2/11（一）：召開決策委員會，選舉黨主席四、投票說明：每位黨員可勾選不超過正選（15人）與候補人數（3人）加總之候選人（至多18人）　
四、投票說明：每位黨員可勾選不超過正選（15人）與候補人數（3人）加總之候選人（至多18人）
　
競選公報及黨員投票網址：
https://goo.gl/abuQxo
　
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邱顯智粉絲專頁：https://goo.gl/MzX1SM
廖子齊粉絲專頁：https://goo.gl/SGPdJE
連郁婷粉絲專頁：https://goo.gl/u5ofWB
曾玟學粉絲專頁：https://goo.gl/Lhy3MW

生死問題，不只是心跳與呼吸的問題.....

--- 生物醫學技術的進步救活了許多本來要死亡的病人，同時也延長了許多臨終病人的生命。這種延長是『延長生命』，還是『延長死亡』？如果是『延長死亡』，這種延長是否應該？如果不應該，那又應該怎麼辦』？

　　與歐美相較，台灣社會對於生命問題的冷漠，可以說幾乎已到了草菅人命的地步。原因除了整個社會上下交征利之外，更重要的是，台灣社會長期以來漠視倫理方面的教育，使得許多人大學都畢業了，還不知倫理學為何物 — 在這種情形之下，又如何能要求人們超越素樸的『公民與道德』階段，而從事成熟的道德思維反省？至於新聞媒體對於生死問題的注意，也只是零星而趕熱鬧式的。多半都是在一些具爆炸性的新聞事件發生的時候，才會作五分鐘熱度的報導。而由於相關的倫理學素養的缺乏，這些報導常常不但不能釐清問題，反而更加簡化了問題的複雜度。
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沒有「安樂死」之名的「安樂死法」──簡評2016年「病人自主權利法」（初稿）
鄭逸哲（台北大學法律學院教授）
施肇榮（執業醫師，銘傳大學法學碩士）

目錄

壹、 本文基本立場先行說明

貳、借殼上市的「病人自主權利法」立法策略
一、該法所宣稱的「病人自主權」範圍
二、「病人自主權利法」並非人人所得適用
三、製造法律適用困境的立法
四、被精心掩飾的「安樂死合法化」立法目的

參、概念錯置的「病人自主權利法」立法論述
一、自「病人自主權」虛構出「醫療拒絕『權』」
二、未能正確認識：「維生介入除去請求」屬「善終權」的行使，而非屬「醫療拒絕『權』」，也不是「生命處分權」

肆、見樹忘林的「病人自主權利法」立法偏頗
一、該法拒絕納入病患意願再度確認程序
二、該法拒絕為「協助」病患善終的醫事人員提供充分的實體法「防火牆」
三、該法拒絕司法裁定事先介入

伍、尚未施行，即有修法必要的「病人自主權利法」──代結論

本文

壹、本文基本立場先行說明

　　立法院於2015年12月18日匆促三讀通過所謂「病人自主權利法」，2016年1月6日隨即為總統所公布。本文作者就其立法過程略有參與，因而提出過若干不同意見，卻被有心或無意詆為「欠缺良知」而反對立法，因此，於評析該法之前，先行說明本文作者對該法的基本立場：
1.沒有人反對所謂「病人自主權利」，事實上也不可能反對。
2.支持就所謂「病人自主權利」的保障進行立法是一回事，不認同這部「病人自主權利法」這樣立法是另一回事。
3.不支持這部並不完善的「病人自主權利法」，不應被污名化為「『否定』病人自主權利」。
4.支持就「安樂死『合法化』」的問題進行討論，甚至也在一定範圍內支持「安樂死『合法化』」。
5.「病人自主權」和「善終權」二個概念，應徹底釐清，不該混為一談。
　　質言之，本文作者亦期待讀者先行了解所謂「病人自主權利法」究竟內容為何，而能詳細區分自己究竟是「支持就所謂『病人自主權利』和『病人善終權利』的保障進行立法」，抑或也同時「支持『病人自主權利法』就『這樣』立法」。

貳、借殼上市的「病人自主權利法」立法策略

一、該法所宣稱的「病人自主權」範圍

　　依2015年5月26日印發的立法院議案關係文書，就委員提案第17769號「案由」謂：「鑒於我國現行法律對病人醫療自主權保障未臻周延，例如『醫療法』第六十三條、第六十四條及第八十一條的告知及同意規定，病人受告知與表示同意與其他關係人相同，對病人知情選擇與決策權的保護明顯不足；在病人意識昏迷或無法清楚表達意願時，現行制度下欠缺配套措施，確保病人的醫療自主權(...)擬具『病人自主權利法草案』。」
　　其所謂「病人自主權利法草案總說明」則進一步謂：「按『醫療法』第六十三條、第六十四條規定，醫療機構實施手術與中央機關規定之侵入性檢查或治療，應向病人『或』其法定代理人、配偶、親屬或關係人說明，並經其同意，始得為之。第八十一條之病情告知對象同前二條之規定，亦為病人或其他相關人。依此，『醫療法』規定之受告知對象與做醫療決策的主體未必是病人本人，(...)剝奪病人的醫療自主權(...)。其次，在病人意識昏迷或無法清楚表達意願時，現行制度也欠缺配套措施，來確保病人的醫療自主權得以實現，例如『醫療法』第六十三條與第六十四條以及『安寧緩和醫療條例』第七條等規定，當病人意識昏迷、無法清楚表達意願時，係由法定代理人、配偶、親屬或關係人簽具同意書，同意書未必與病人意願相符(...)。最後，(...)目前只有特別法『安寧緩和醫療條例』賦予末期病人不施行『心肺復甦術』或『維生醫療』的權利，(...)大部分的植物人、漸凍人、重度失智症患者與罕見疾病患者都不是『末期病人』，無法適用『安寧緩和醫療條例』，(...)不當限縮病人的拒絕醫療權(…)」。
　　綜合上述，所謂「病人自主權利法」其所認為的「病人自主權」範圍應涵蓋：
1.手術及麻醉。
2.侵入性檢查治或治療。
3.病情、治療方針、處置、用藥、預後情形及可能之不良反應被告知。
4.末期病人不施行心肺復甦術或維生醫療。
5.植物人、漸凍人、重度失智症患者與罕見疾病患者「拒絕維生介入」。
　　暫且不論法律「保護」是否周延，前三者，現行的「醫療法」第63條、第64條和第81條，即分別有所規定；末期病人不施行心肺復甦術或維生醫療則已由現行的「安寧緩和醫療條例」第7條加以規定。
　　可見，所謂「病人自主權利法」最主要的目的在「新創」屬「『非』末期病人」的植物人、漸凍人、重度失智症患者與罕見疾病患者，有所謂「拒絕維生介入『權』」。

二、「病人自主權利法」並非人人所得適用

　　所謂「病人自主權利法」高舉周延保障其所謂的「病人的醫療自主權」旗幟，但依其規定，事實上有許多病人是被排除在其適用範圍之外，例如：
　　依病人「病人自主權利法」第10條第3項的規定，「醫療委任代理人於意願人意識昏迷或無法清楚表達意願時，代理意願人表達醫療意願」，依之，若病人未指定「醫療委任代理人」，或雖指定「醫療委任代理人」但無法（例如，已先於病人死亡或自己也意識昏迷或無法清楚表達意思）或拒絕表達意願時，即使其意識昏迷或無法清楚表達意願，也無「病人自主權利法」適用的可能，不是嗎？在此情況下，是否應回到「醫療法」的適用？
　　再者，就所謂「末期病人」、處於不可逆轉之昏迷狀況、永久植物人狀態、極重度失智、其他中央機關公告之病人疾病狀況或痛苦難以忍受、疾病無法治癒且依當時醫療水準無其他合適用方法之情形者，依該法第14條第1項的規定，若未預立醫療決定者，也不適用「病人自主權利法」，除「末期病人」仍可直接回到「安寧緩和醫療條例」的適用，其他四者，就只能拖到「末期」，才有適用「安寧緩和醫療條例」而「解脫」的可能。
　　且由於「病人自主權利法」第8條第1項規定：「具有完全行為能力之人，得為預立醫療決定」，因此，未滿二十歲人，根本無適用該法第14條第1項的規定而「解脫」的可能。
　　總之，「病人自主權利法」並非人人所得適用。

三、製造法律適用困境的立法

　　沒有人否認，推動「病人自主權利法」的立法動機良善，但其欠缺足夠的法律素養，不具備立法技術的基本涵養，莽撞衝擊既有的立法體制，把「保護不足」和「欠缺保護」二者混為一談，一心只想別立於「醫療法」和「安寧緩和醫療條例」，而無視於其自身根本漏洞百出。
　　其實，關於其所謂病人就「手術及麻醉」、「侵入性檢查治或治療」和「病情、治療方針、處置、用藥、預後情形及可能之不良反應被告知」的「自主權」部分，只要就「醫療法」第63條、第64條和第81條，分別修正如下已足：
1.醫療法第63條：醫療機關實施手術，應向病人說明手術手術原因、手術成功率或可能發生之併發症及危險，並經其同意，簽具手術同意書及麻醉同意書，始得為之。病人意識昏迷或無法清楚表達意願時，由其醫療委任代理人代為表達意願；未指定醫療委任代理人或其無法或拒絕表達意願時，由其法定代理人、配偶、親屬或關係人代為表達意願。但情況緊急者，不在此限。（第一項）前項同意書之簽具，病人為未成年人或無法親自簽具者，得由其醫療委任代理人、法定代理人、配偶、親屬或關係人簽具。（第二項）第一項手術同意書及麻醉同意書格式，由中央主管機關定之。（第三項）
2.醫療法第64條：醫療機構實施中央主管機關規定之侵入性檢查或治療，應向病人說明，並經其同意，簽具同意書後，始得為之。病人意識昏迷或無法清楚表達意願時，由其醫療委任代理人代為表達意願；未指定醫療委任代理人或其無法或拒絕表達意願時，由其法定代理人、配偶、親屬或關係人代為表達意願。但情況緊急者，不在此限。（第一項）前項同意書之簽具，病人為未成年人或無法親自簽具者，由其醫療委任代理人、法定代理人、配偶、親屬或關係人簽具（第二項）。
3.醫療法第81條：醫療機構診治病人時，應向病人告知其病情、治療方針、處置、用藥、預後情形及可能之不良反應。病人意識昏迷或無法清楚表達意願時，應向其醫療委任代理人為之；未指定醫療委任代理人或其無法或拒絕表達意願時，應向其法定代理人、配偶、親屬或關係人為之。
　　此外，另新增「醫療法」第81條之1關於「醫療委任人」的相關規定是必要的。
　　至於關於「末期病人不施行心肺復甦術或維生醫療」的問題，「病人自主權利法」的規定更是莫名其妙，末期病人並不當然就意識昏迷或無法清楚表達意願，但依其第14條第1項的規定，非得預立醫療決定，方有該項適用。也就是說，若末期病人事實上自行表達終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或時一部時，因其未預立醫療決定，該項即不得適用？這樣要回到「安寧緩和醫療條例」第7條的適用嗎？
　　當「病人自主權利法」號稱「目前只有特別法『安寧緩和醫療條例』賦予末期病人不施行『心肺復甦術』或『維生醫療』的權利」，究竟該項是否應限縮於「意識昏迷或無法清楚表達意願」的末期病人，未見其明。
　　在法律適用上，「病人自主權利法」和「安寧緩和醫療條例」之間究竟是怎樣的關係？就末期病人不施行「心肺復甦術」或「維生醫療」的問題來看，就能表達意願的病人應適用「安寧緩和醫療條例」，否則悖理，但就意識昏迷或無法清楚表達意願的病人，若其預立醫療決定，適用「病人自主權利法」尚無問題；若其未預立醫療決定時，是否仍得適用「安寧緩和醫療條例」呢？是否得由其最近親屬代為決定呢？如果得適用「安寧緩和醫療條例」，但「安寧緩和醫療條例」第7條第1項第1款僅規定「應由二位醫師診斷確為末期病人」，而「病人自主權利法」第14條第2項卻規定「應由二位具有相關專科醫師資格之醫師確診，並經緩和醫療團隊至少二次照會確認」，就這樣的不一致，應如何進行法律適用呢？
　　依「安寧緩和醫療條例」第7條第3項的規定，「（意識昏迷或無法清楚表達意願的病患）無最近親屬者，()經安寧緩和醫療照會後，依末期病人最大利益出具醫囑」得視為不施行心肺復甦術或維生醫療的「同意書」。如此的規定，在「病人自主權利法」施行後，究竟應如何適用？
　　依該法主要推動者楊玉欣立委辦公室的說法：「『安寧緩和醫療條例』適用的範圍與對象亦與本草案完全不同，前者規範的是末期病人，後者則以一切病人為其規範對象，兩者不能相提並論」。照這種說法，則「安寧緩和醫療條例」應屬「病人自主權利法」的「特別規定」，但實質來看，就末期病人不施行「心肺復甦術」或「維生醫療」的問題，「病人自主權利法」卻又就「安寧緩和醫療條例」所無者有諸多「特別規定」。
　　整體來看，就由於「病人自主權利法」的立法，在思考上，既無高度，也無深度，亦乏廣度，致「病人自主權利法」和「安寧緩和醫療條例」在法律適用關係上，一片混亂，令人完全搞不清二者間，究竟是「特別關係」，還是「補充關係」，甚或是極詭異的「互補關係」？
　　其實，當初若逕採「安寧緩和醫療條例」第7條如以下的「修正」方式，上述的法律適用困境，當可避免：
「不施行心肺復甦術或維生醫療，應符合下列規定：
一、由二位具有相關專科醫師資格之醫師確診，並經緩和醫療團隊至少二次照會確認。
二、應有意願人簽署之意願書。但未成年人簽署意願書時，應得其法定代理人之同意。未成年人無法表達意願時，則應由法定代理人簽署意願書。
前項第一款之醫師，應具有相關專科醫師資格。
末期病人無簽署第一項第二款之意願書且意識昏迷或無法清楚表達意願時，由其醫療委任代理人依其預立醫療決定出具同意書代替之，未指定醫療委任代理人時。則由其最近親屬依其預立醫療決定出具同意書代替之，無最近親屬者，應經安寧緩和醫療照會二次後，依末期病人最大利益出具醫囑代替之。同意書或醫囑均不得與末期病人於意識昏迷或無法清楚表達意願前明示之意思表示相反。
前項最近親屬之範圍如下：
一、配偶。
二、成年子女、孫子女。
三、父母。
四、兄弟姐妹。
五、祖父母。
六、曾祖父母、曾孫子女或三親等旁系血親。
七、一親等直系姻親。
末期病人符合第一項至第四項規定不施行心肺復甦術或維生醫療之情形時，原施予之心肺復甦術或維生醫療，得予終止或撤除。
依第三項最近親屬出具同意書，得以一人行之；其最近親屬意思表示不一致時，依第四項各款先後定其順序。後順序者已出具同意書時，先順序者如有不同之意思表示，應於不施行、終止或撤除心肺復甦術或維生醫療前以書面為之。」
　　如此，至少使意識昏迷或無法清楚表達意願末期病人，在既未預立醫療決定，亦未指定醫療委任代理人，復無最近親屬的情況下，得因「依末期病人最大利益出具醫囑」而獲得「解脫」，這不才真的是所謂「病人自主權利法」所想致力的嗎？
　　一旦，就所謂病人「手術及麻醉」、「侵入性檢查治或治療」和「病情、治療方針、處置、用藥、預後情形及可能之不良反應被告知」的問題，採前述修正「醫療法」第63條、第64條和第81條的方式；同時就關於「末期病人不施行心肺復甦術或維生醫療」的問題，採前述修正「安寧緩和醫療條例」第7條的方式，不僅使這方面的法律適用層次井然，不生法律漏洞的問題，亦使「病人自主權利法」立法推動者，更能專注於其就植物人、漸凍人、重度失智症患者與罕見疾病患者所「新創」的「拒絕維生介入『權』」，提出更完善更周延的立法草案。但終究捨此不為，令人扼腕。

四、被精心掩飾的「安樂死合法化」立法目的

　　明明有更好更簡單的立法方式可選擇，為什麼要大動干戈別立所謂「病人自主權利法」呢？要解答這個疑惑，恐怕要先看一下「病人自主權利法」的最原始草案草擬者孫效智教授，題為「安樂死的倫理反省」 一文的內容：
　　「隨著醫學科技的進步，相關問題在歐美可以說是備受矚目。問題的核心誠如中國大陸社科院的生命倫理學家邱仁宗所言：
　　『生物醫學技術的進步救活了許多本來要死亡的病人，同時也延長了許多臨終病人的生命。這種延長是『延長生命』，還是『延長死亡』？如果是『延長死亡』，這種延長是否應該？如果不應該，那又應該怎麼辦』？
　　(...)
　　與歐美相較，台灣社會對於生命問題的冷漠，可以說幾乎已到了草菅人命的地步。原因除了整個社會上下交征利之外，更重要的是，台灣社會長期以來漠視倫理方面的教育，使得許多人大學都畢業了，還不知倫理學為何物 — 在這種情形之下，又如何能要求人們超越素樸的『公民與道德』階段，而從事成熟的道德思維反省？至於新聞媒體對於生死問題的注意，也只是零星而趕熱鬧式的。多半都是在一些具爆炸性的新聞事件發生的時候，才會作五分鐘熱度的報導。而由於相關的倫理學素養的缺乏，這些報導常常不但不能釐清問題，反而更加簡化了問題的複雜度。
　　(...)
　　工業革命以後，醫學有了長足的進步，人對於生死的掌控或干預能力愈來愈大。此時人類的死亡經驗已大不同於古代。延長生命與延長死亡之間開始模糊不清。在這樣的歷史背景下，十九世紀時『安樂死』觀念便有了特殊的醫學意義，亦即藉著醫生的幫助，減輕死亡過程的痛苦。此為狹義的『安樂死』。二十世紀初，在協助死亡的意義下，減輕痛苦所引起的副作用—縮短壽命—也被納入安樂死的意義。換言之，人們此時所理解的安樂死已不只是減輕死亡過程中的痛苦，還包含了藉著醫學科技的干預，直接加速死亡的到來。
　　(...)
　　從法律上來說，各國法律基本上都反對『安樂死』，視安樂死為所謂的『受囑託殺人』或『加工自殺』，屬於殺人罪或謀殺罪。不過，在另一方面，主張『死亡權利』及『自願安樂死』的運動正方興未艾。
　　(...)
　　本文採取的安樂死定義如下：『為了消除一切痛苦而有的『作為』或『不作為』，意圖導致死亡，或作為（不作為）本身即導致死亡』。
　　(...)
　　由於這個定義相當抽象，以下再以它為基礎，做幾點說明：
　　一、上述的『安樂死』定義在理論上適用於『自殺』或『他殺』兩種情形。但在實際上，『安樂死』一詞一般是用於後者，指醫生對末期病人或傷患所施行的致死作為或不作為。依此，安樂死是『他殺』或『致死他人』。在這個意義上，安樂死不再是古希臘所謂的『好死』或『善終』的死亡狀態，而是指促成這種好死的方法。
　　(...)
關於安樂死的道德或法律評價便很難形成共識。反對者認為『安樂死』就是『蓄意殺人』或『謀殺』。支持『安樂死』者則不能接受這種看法，他們認為安樂死的目的是為了病人最大的利益，因此，把『安樂死』理解為『殺死』病人，是過份簡化而不恰當的行為認定。
　　(...)
　　近年來有關生命末期問題之倫理討論雖然有很多爭議，然而至少有一項共識是大部份學者都能接受的，那就是：不論是延長瀕死期或縮短生命（= 導致死亡）的醫療措施，原則上都不應該違背受苦者的意願。 很顯然，違背病人意願的「非自願安樂死」是不道德的。這樣的安樂死侵犯他人的生存權，傷害了近乎絕對的生命價值。
　　至於不顧一切代價去延長末期病人生命的作法，也引起不少爭議。人們覺得這樣作會妨礙有尊嚴的死亡（death withdignity）。田力克（H. Thielicke）稱之為『恐怖的仁慈』（Terror der Humanitat）。歐美各國的趨勢是制訂自然死法（Natural Death Act），並推動『生存意願預囑』成為正式的法律文書，以賦予病患在疾病末期拒絕無意義治療的權利。
　　(...)
　　一旦確定了病人的安樂死意願，而醫生客觀的診斷亦顯示：病人漫長而折磨人的死亡過程與其人性尊嚴互相衝突，那麼，不少的倫理學家會同意，此時的安樂死在道德上至少是不應該受到譴責的。不過，根據這樣的良心判斷而付諸實踐的醫生或家人，仍必須負起法律上的責任。事實上，不畏懼法律制裁的抉擇，往往才真正反映了道德的審慎程度及勇氣。
　　(...)
　　『安樂死』合法化也是一個困難的課題。荷蘭與澳洲所開的先例是否可行，就尚待進一步的觀察與歷史的檢證。此外，即使從微觀的道德角度能夠達到『安樂死在某些少數個案中的可能性』，也並不意味著從巨觀的社會角度看來，安樂死合法化是可行的。就立法技術而言，安樂死合法化是否會遇到一些不容易解決的困難，並且，這樣的立法是否會衍生出難以防堵的弊端及對法律的濫用，都有待進一步的討論。
　　(...)
　　我國的情形如何呢？醫護人員的EQ與醫德低落、社會只向錢看而賤視人命、虐待老人及兒童的大量存在、長期療養及安寧照顧的缺乏等等，在在要求我們更為審慎地面對安樂死的立法問題。」
　　綜觀全文，其所持立場是：不顧一切代價去延長「末期病人」生命的作法是妨礙有尊嚴的死亡，所以，一旦確定了病人的安樂死意願，而且醫生客觀的診斷亦顯示：病人漫長而折磨人的死亡過程時，醫師或家人應不畏懼法律制裁，對末期病人或傷患施行致死作為或不作為，這才真正反映了道德的審慎程度及勇氣。
　　雖然其仍持「末期病人」用語，但並不等同於「安寧緩和醫療條例」第3條第2款的「罹患嚴重傷病，經醫師診斷認為不可治癒，且有醫學上之證據，近期內病程進行至死亡已不可避免者」這樣的定義，其乃由「『近期』內病程進行至死亡已不可避免」擴張至「『漫長而折磨人』的死亡過程」。也就是說，其所謂的「末期病人」，不僅指「安寧緩和醫療條例」第3條第2款的狹義「末期病人」，更及於「病人自主權利法」第14條第1項第2款以下所規定的非屬狹義「末期病人」的「處於不可逆轉之昏迷狀況、永久植物人狀態、極重度失智、其他中央機關公告之病人疾病狀況或痛苦難以忍受、疾病無法治癒且依當時醫療水準無其他合適用方法之情形者」。其所採的是極為廣義的「末期病人」概念。
　　由是觀之，「病人自主權利法」立法推動者，不僅要推動狹義「末期病人」的「安樂死合法化」，更要推動廣義「末期病人」的「安樂死合法化」。
　　然而，究竟是基於怎樣的考慮，在立法推動過程中，「安樂死」用語顯然有意完全被避免使用，精心被掩飾起來，而從未出現，這就要就教於「病人自主權利法」立法推動者了！
　　但很清楚看出，本來以修法方式就能「精簡」解決的問題，卻捨此不為，勞師動眾，疊床架屋，將「醫療法」第63條、第64條和第81條和「安寧緩和醫療條例」第7條既有的規定內容，復規定於「病人自主權利法」，恐怕目的就在以「病人自主權利法」之名，掩護廣義「末期病人」的「安樂死合法化」過關。

參、概念錯置的「病人自主權利法」立法論述

　　「安樂死」固然是個倫理議題，但「安樂死『合法化』」絕對是個法律議題。作為一個法律議題，絕對要回到法律的概念論述。
　　由於「病人自主權利法」立法推動者蓄意避免「安樂死」被正視討論，代之以詭異的方式，企圖將「病人自主權」和「人性尊嚴」等同起來，致其立法論述極為錯亂。
　　如本文一開始就聲明的立場，「安樂死『合法化』」不是不能討論，甚至是應該要討論的議題，但必須嚴肅將之於法律架構加以下討論：

一、自「病人自主權」虛構出「醫療拒絕『權』」

　　雖然沒有人否認「病人自主權」，但不表示其屬「絕對」的權利；其實，在「法治國」，任何權利，難以想像其是不受任何限制的！
　　舉例來說，甲割腕自殺，被緊急送醫，若立即縫合傷口，甲必然撿回一命，在此情況下，急診醫師乙得否違背「病患」甲的意願，強行醫療介入呢？這不必有什麼法律素養，依常識就可以判斷出乙當然得以為之。但這樣是否否定了「病患」甲的「病人自主」？當然是！但有侵害到其「病人自主權」嗎？並沒有！為何沒有？因為就此情況，甲根本並不具有「病人自主權」，當然就無所謂侵害「病人自主權」的問題！
　　一般被稱為「加工自殺構成要件」和「加工成重傷構成要件」的刑法第275條和第282條規定，在在否定法益持有人對自己的「生命法益」和「重大身體法益」具有「處分權」。因此，「病人自主權」的內容，依之，無論如何「原則上」不可能涉及「生命法益」和「重大身體法益」的「處分」。
　　但法律比人更聰明，在絕對否定法益持有人對其「生命法益」具有「處分權」的同時，在一定條件下，「例外」承認法益持有人對其「重大身體法益」具有「處分權」。例如，「病患」不截肢無以保命，為之施行手術而具有（共同）加工成重傷構成要件該當行為的醫事人員，法律即提供「阻卻違法的為第三人緊急避難」和「依（醫療）法律之行為」作為其「阻卻違法事由」，也因此，在此情況下，「例外」且「間接」承認法益持有人對其「重大身體法益」具有「處分權」。
　　然而，「病患」拒絕為保命而截肢，即使醫事人員違背其意願而施以手術，仍無以排除「阻卻違法的為第三人緊急避難」和「依（醫療）法律之行為」作為其「阻卻違法事由」的適用，因為此二者並不以病患「同意」為要件。
　　所以，「病人自主權」範圍，並不及於「拒絕拯救生命的醫療」，同理，也不及於「拒絕挽救重大身體法益的醫療」。充其量，只在不違背拯救生命或挽救重大身體法益的前提下，若有「這樣或那樣」的選擇方式，方有「病人自主權」可言。在此理解下，涉及「生命法益」和「重大身體法益」時，「病人自主權」只限於對於醫療方式的「選擇權」，並無所謂「醫療拒絕『權』」。
　　至於生命法益和重大身體法益陷入危險的病患未就醫，事實上「拒絕醫療」，也無關所謂「醫療拒絕『權』」，而是法律對於「自殺」或「自重傷」者無能為力，而放棄規範的問題。
　　即使因刑法將傷害罪規定為「告訴乃論」之罪，原則上尊重非屬生命法益或重大身體法益陷入危險的病患是否就醫的決定，但嚴格上來說，在法律上也僅屬「放任」，而非承認其就「輕傷害程度範圍內的身體法益」具有「醫療拒絕『權』」。否則，例如，在其輕傷害程度範圍內的身體法益有就醫必要的嬰兒，若作為其法定代理人的父母拒絕將之送醫，不就變成代為行使「權利」了？
　　因此，就其「輕傷害程度範圍內的身體法益」，或可謂病患並無「就醫義務」而「放任」之，但絕非承認其具有所謂「醫療拒絕『權』」。毋寧，涉及「輕傷害程度範圍內的身體法益」時，「病人自主權」也還是限於對醫療方式的「選擇權」，並非所謂「醫療拒絕『權』」。至於此類病患雖就醫而「拒絕醫療」，誠屬悖理；若其確有醫療必要，就醫後卻全面拒絕接受醫方的「醫療建議」而放棄醫療，在體系理解上，也還只是理解為病患並無「就醫義務」而「放任」之，但絕非承認其具有所謂「醫療拒絕『權』」，否則，還是如前例，確有醫療必要的嬰兒，作為其法定代理人的父母即得代為行使「醫療拒絕『權』」，這是荒謬的！
　　總之，我們承認「病人自主權」是一回事，並不等於我們也承認病患亦具有「醫療拒絕『權』」，前者，在原則上，根本不包括後者；至於就「輕傷害程度範圍內的身體法益」，即使認為病患並無「就醫義務」而「放任」之，那是另一回事，並非承認其具有所謂「醫療拒絕『權』」。
　　整體來說，「病人自主權」大致上就是指在「接受醫療」的前提下，對於醫療方式的「選擇權」，並無所謂「醫療拒絕『權』」。

二、未能正確認識：「維生介入除去請求」屬「善終權」的行使，而非屬「醫療拒絕『權』」，也不是「生命處分權」

　　或許有人要問，如果法律不承認病患具有「醫療拒絕『權』」，何以得依「安寧緩和醫療條例」第7條，得就「末期病人」「不施行心肺復甦術或維生醫療」？其實，嚴格說來，這是立法者對法律用語欠缺審慎或欠缺區別能力的的問題。
　　如果我們細心觀察，在立法者就「醫療法」進行立法時，其所謂「醫療」和「醫療行為」用語，恐僅指一般所謂的「『有效』醫療」，亦即對病患病情有改善可能性的「醫療行為」。即使我們一般人對「醫療」二字的初步理解也是如此吧！
　　但隨著近代醫學的快速進步，不僅對於病患病情有改善可能性的「醫療」大有發展，在此同時，其亦擁有了雖無以改善病情，卻能在一定程度上「推延死亡」的「介入能力」。一般將此種「推延死亡的醫事人員介入」，亦以脫離原始意義的「醫療」名之，稱之為「『無效』醫療」。但本文更建議以「維生介入」代之，而使之區別於以具有改善病患病情可能性的「醫療」和「醫療行為」。
　　這種非屬「『有效』醫療」，而僅具有「推延死亡」的「維生介入」，從歷史的角度來觀察，在「加工自殺構成要件」最古早創設之初是不存在的，亦即人類原始創設該構成要件時，並未預想有所謂「僅依賴『維生介入』而『推延死亡』」這種類型的「被害人」。
　　事實上，法學界長久以來，甚至數千年來，在對「死亡」這個「結果點」多所著墨時，對於近代才出現的「僅依賴『維生介入』而『推延死亡』」這種「因果進程」，是否應對「加工自殺構成要件」的適用進行範圍限縮的研究，似乎是一片空白。
　　即使，社會一般人對於是否得對「僅依賴『維生介入』而『推延死亡』」的病患以「維生介入除去」而進行「安樂死」，大概也只注專到「死」這個「點」，並未就這個「推延死亡的因果進程」或「安樂（程序）」具有足夠且充分的探討。
　　甚至，在立法過程中，本文作者詢問力推「安樂死合法化」的「病人自主權利法」立法推動者：若醫事人員就「僅依賴『維生介入』而『推延死亡』」的病患，依其意願而「除去維生介入」而致其死亡，該醫事人員是否仍犯加工自殺罪？就此，得到的竟是極為駭人的回答：「還是不法，只是不罰！」
　　本文作者不得不再追問：如果這樣還是「不法」行為，為什麼（最原始）草案第十四條規定醫療機構或醫師拒絕執行（最原始）草案第十三條病患的拔管，要加以處罰？法律可以強迫人家去做「不法」行為嗎？這太荒謬了！
　　實在令人揺頭，怎會在連基本法律立場都未搞清楚情況下，就要硬推「病人自主權利法」呢？當場，本文作者說，如果不導入「善終權」的概念，「病人自主權利法」就不可能具有其立法正當性。所幸，楊玉欣立委當場筆記，而後才於「病人自主權利法」第1條「立法目的」中出現「保障其善終權利」的規定。
　　當我們承認不僅「安寧緩和醫療條例」第7條所規定的「末期病人」，而且也承認「病人自主權利法」第14條第1項第2款以下所規定的非屬狹義「末期病人」具有「善終權」的話，若醫事人員就「僅依賴『維生介入』而『推延死亡』」的病患，依其意願而「除去維生介入」而致其死亡，則其雖實現成文的狹義「加工自殺構成要件」，但不成文的消極構成要件「病患基於『善終權』而行使其『維生介入除去請求權』」亦告實現，該醫事人員即已不具有「加工自殺構成要件該當性」。
　　當承認「維生介入除去請求」屬病患「善終權」的一部分，基於其「同意」而「加工自殺」好了！醫事人員即自始不具有「加工自殺構成要件該當性」，這樣的論述再怎樣，也比「病人自主權利法」立法推動者，紊亂法律論述層次，說什麼其「加工自殺構成要件該當行為」，又具有「阻卻違法事由」，又具有「阻卻責任事由」，而且「不罰」，來得合理且明確。
　　也就因為「維生介入除去請求」屬病患「善終權」行使的一部分，這也才能合理說明為什麼會有病患以外之人，可以在一定條件下代為請求，而非病患以外之人「處分」病患的生命。
　　將「病患基於『善終權』而行使其『維生介入除去請求權』」明確定位為加工自殺構成要件的「不成文消極構成要件」，也有助於避免將「善終權」和「生命處分權」有心或無意混為一談。
　　應知，現行法律本來就是保障「病人自主權」，但也有其自主範圍的限制，絕對不得處分自己的生命，所以，「病人自主權」並非至高無上的。法律不容自殺，也不容加工自殺！己如前述。
　　即使我們承認「病人善終權」，也不因而承認我們對自己的生命具有「處分權」。
　　「善終權」只涉及非人為「迫切」將到來的死亡，屬病人對於「進入」死亡的「方式」的選擇，「原則上」必須加以尊重，但也只在符合極嚴格的條件下。
　　質言之，「善終權」只涉及被「自然」「無法逆轉」的「迫切處分」下，病人對「尚保有」的「進入死亡方式」的選擇。全然無關「自我生命處分」──其生命是「已被自然處分」的。
　　所以，從「病人自主權」或「告知後同意」，硬拗出病人「善終權」出於其「自我生命處分權」，立論完全錯誤。基礎觀點錯誤，東拼西湊出來的法律草案，自然欠缺必要的周延性；復以，未進行大規模的影響模擬評估，實難期待其可行性。
　　本文作者絕對支持對「善終權」加速立法，但反對一廂情願的冒進立法。要處理「善終權」或「安樂死」這個問題，就不要劃錯重點，不要想訴諸所謂「病人對自己生命具有處分權」。

肆、「見樹忘林」的「病人自主權利法」立法偏頗

　　本文作者必須再度重申，對於「病人自主權利法」立法推動者認為應立法推動的方向，完全予以認同，然而終究不能把「善終立法進行的必要性」扣「善終立法版本的妥適性」混為一談！糟糕的立法，比不立法還糟糕！
　　任何立法，必然涉及多數人的「權利義務」變動，以及複雜的法律關係變遷。在推動「病人自主權利法」時，是否過度或僅著眼於廣義的「末期病人」能「簡」且「速」「好走」，只求法條快速通過，連最基本的立法用語審慎，都不考慮。舉例來說，「病人自主權利法」第9條第2項竟規定為：「意願人、二親等內之親屬至少一人及醫療委任代理人應參與前項第一款預立醫療照護諮商。經意願人同意之親屬亦得參與。但二親等內之親屬死亡、失蹤或具特殊事由時，得不參與。」　　
　　若意願人二等親內之親屬死亡或失蹤，自無參與的可能，其但書應規定為「不在此限」，方得其理，但竟以「『得』不參與」規定之，令人傻眼。
　　小者如是，該法所應追求的「死生兩安」大者，更是完全未被納入立法考慮，將來該法上路，恐會造成諸多爭議：

一、該法拒絕納入病患意願再度確認程序

　　對於廣義「末期病人」的「維生介入除去」，進行「安樂死」，是「生死大事」，不可不慎。
　　即使「病人自主權利法」有所謂「預立醫療決定」的規定，但「病人自主權利法」立法推動者顯然混淆「病患意願的『證明方法』」、「病患意願」和「病患意願的『確認』」三者。誠如一位該法立法公聽會參與者所提出的質疑：如果一個人二十歲時預立，但過了三、四十年後，當時的醫療技術大幅進步，屆時他沒有可能改變想法嗎？
　　而且「病人自主權利法」第13條規定：意願人撤回或變更預立醫療決定，「應」向中央主管機關申請更新註記，試問：若此申請正在進行中，申請人即因車禍陷入植物人狀態，又該如何適用本法？
　　甚至，如果真是那麼尊重病患意願或如此維護病患的「善終利益」，為什麼將本屬「相對明確」，但從程序法上來看也僅屬「推定」性質的「預立醫療決定」作為認定病患「善終意願」的唯一方法？未預立醫療決定者，就無「權」善終嗎？
　　再者，「病人自主權利法」立法推動者顯然根本不知道民法第1186條規定：年滿十六歲人，即具有「遺囑能力」。這表示法律認為年滿十六歲人即對「死亡」的意義具有完全的理解能力，那為什麼「病人自主權利法」第8條第1項卻依處理財產權為目的的「行為能力」，規定「具有完全行為人，得為預立醫療決定」。不是說要讓病人「善終」，才符合「人性尊嚴」嗎？那年滿十六未滿二十歲人呢？未滿十六歲人呢？他們就不必享有「人性尊嚴」嗎？

二、該法拒絕為「協助」病患善終的醫事人員提供充分的實體法「防火牆」

　　「病人自主權利法」立法推動者似乎自始就有著「廣義的『末期病人』不得『好走』，都是醫護人員強行予以『維生介入』害的」這樣的偏見，否則立法最原始草案第16條第1款不會規定：醫療機構或醫師拒絕執行（最原始草案）第十三條病患的拔管的話，「處新台幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰，並得處一個月以上一年以下停業處分或廢止其執業執照」。會出現這樣的嚴苛粗暴的草案文字，令人駭然！
　　事實上，如果病人真的想「好走」，不上醫院最快了！既然要上醫院，又要假手醫事人員「除去維生介入」而使其「善終」，就得感恩人家的「協助」，而非將之作為「代罪羊」。
　　所幸在各方批評與壓力下，該項不合情理的條文，才被刪除，而且於其第14條第2項規定「醫療機構或醫師依其專業或意願，無法執行預立醫療決定時，得不施行之」，以及其第4項規定：「醫療機構或醫師依本條規定終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部，不負刑事與行政責任；因此所生之損害，除有故意或重大過失，且違反病人預立醫療決定者外，不負賠償責任。」。
　　但這項條文，是否予以「協助」病患善終的醫事人員提供充分的法律「防火牆」呢？恐怕未必！
　　醫事人員既然是依「病人自主權利法」第14條的規定撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部，當然就是依其第1項所規定的「預立醫療決定」而行之，如此，其所謂「故意或重大過失」是就何而言？其所謂「損害」又是指什麼？就「撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部」，不故意，如何行之？又如何「重大過失」為之？
　　其雖規定為「不負刑事與行政責任」，且依一般解讀，均認為醫事人員仍具有「加工自殺構成要件該當行為」，但因其屬依「病人自主權利法」第14條第1項而為之，故屬「依法律之行為」，而具有刑法第21條的「阻卻違法事由」。另外，醫療機構，一般均為「法人」，如何負刑事責任？
　　即使如此，顯然未根本將醫事人員的「醫療義務」和「善終權（行使）」的「衝突」加以消弭。如前所述，「病患基於『善終權』而行使其『維生介入除去請求權』」應明確定位為加工自殺構成要件的「消極構成要件」，這樣也有助於避免將「善終權」和「生命處分權」有心或無意混為一談。
　　因此，「病人自主權利法」第14條第4項應規定為：「醫事人員依本條規定終止、撤除或不施行維持生命治療或人工營養及流體餵養之全部或一部，不適用刑法第二百七十五條（加工自殺）規定，醫療機構及醫事人員不負行政與民事責任」。
　　恐怕如此，才能明確將「維生介入除去」明確定位為醫事人員「醫療義務解除」後的「行為」，而為「協助」病患善終的醫事人員提供充分的實體法「防火牆」。

三、該法拒絕司法裁定事先介入

　　究諸經驗，許多廣義的「末期病人」不得「好走」，的確和家屬「不願放手」有關，但「病人自主權利法」立法推動者，或認為該法第4條第2項規定為「病人之法定代理人、配偶、親屬、醫療委任代理人或與病人有特別密切關係之人（以下統稱關係人），不得妨礙醫療機構或醫師依病人就醫療選項決定之作為」，即足以解決問題，未免過於天真。
　　事實上，這恐怕只會埋下病患「好走」後，法律紛爭不斷的根源！
「病人自主權利法」立法推動者，恐怕從未意識到，「病人自主權利法」必須從實體面和程序面均予以周詳的規定，該法的施行才有可能達到「逝者善終，存者無爭」，否則「死者已矣，生者興訟」，豈是其本意？
　　雖然，在某種程度上，就實體面似乎為「協助」病患善終的醫事人員提供了某種法律「保護」，但即使如本文如前的建議加以「強化」，也無以阻卻其陷於事後高度的「訟累」風險──即使「更後面」司法確認其不負任何刑事、行政和民事責任。
　　舉例來說，即使現在一般均認為依「病人自主權利法」第14條第1項的規定「協助」病患善終而具有「加工自殺構成要件該當行為」的醫事人員，因其行為屬「依法律之行為」，而具有刑法第21條的「阻卻違法事由」；但若病患家屬，乃至於檢察官認為其行為並不符合「病人自主權利法」第14條第1項的要件規定，依現在的「病人自主權利法」相關規定，並無以阻止告訴的提出或查偵開始，該醫事人員即至少陷於被以業務過失致死罪──乃至於殺人罪──訴追的危險。在民事程序上，亦有侵權行為鉅額損害賠償責任被請求的高度風險。
　　在立法過程中，本文作者一再提醒，多年來外國立法例即使在一定範圍內容許「安樂死」，但幾乎毫無例外，其對於醫事人員執行介入均先以司法准許裁定予以「背書」。
　　以所以必須由司法裁定事先介入，除了為「協助」病患善終的醫事人員提供充分的程序法「防火牆」，使之在相當程度上避免事後的「訟累」，而因袪除日後陷於法律訟爭的疑慮有助於提其高協助病患「善終」意願外，甚至還有其更深層的意義。
　　如前所述，「生死事大」，對於病患意願，再度確認有其必要性，這才是真正對於「人性尊嚴」的高度尊重。
　　除此之外，「安樂死」不只是單純使病患「死亡」，「死亡」是種「法律事實」，其不僅使病患的「權利能力」消滅，也形成一連串私、公法權利義務的形成、消滅和變動。
　　即使「安樂死合法化」在一定程度上應予開放，但也不能躁進為之，不顧其「道德上的風險」，例如，為了繼承法或保險法上等相關利益，或者因為經濟上或身心壓力，病患自行或在其家屬壓力下「不得已」而「預立醫療決定」。
　　凡此種種考慮，在立法過程中，本文作者一再提醒，務必納入「司法裁定事先介入」制度，但遭「病人自主權利法」立法推動者，以「沒有必要」而悍然拒絕。這種「只管自己現在好走，不顧別人將來是否好過」，甚至以個人經驗即認為「廣義的『末期病人』，『均』無例外想『安樂死』」的立場來推動「病人自主權利法」，對此，本文作者實在難以認同。

伍、尚未施行，即有修法必要的「病人自主權利法」──代結論

　　綜上所述，其實所謂「病人自主權利法」，不折不扣是部沒有「安樂死」之名的「安樂死法」。
　　誠如一位修習法律不到一年的女醫師所說：「病人自主權利法感覺有點像是…透過醫生的手跟醫療設備進行一種…折衷版的安樂死（法）」。
　　就這種關係「生死大事」的法律，在立法過程中，竟不見衛生福利部有所部版草案，許銘能次長竟僅謂「尊重立法院的決定」，既失職又失能，令人不僅感到遺憾，更感到憤怒。
　　雖然「病人自主權利法」第18條規定：「本法施行細則，由中央主管機關定之」，但在這樣支離破碎，掛一漏萬的母法下，本文作者根本對本來對之毫無信心的衛生福利部能訂出怎樣的施行細則，毫無期待，更何況其亦無以凌駕母法。
　　別的不說，就其第14條第1項第5款所謂「其他經中央主管機關公告之病人疾病狀況或痛苦難以忍受、疾病無法治癒且依當時醫療水準無其他合適解決方法之情形」的病患，目前接受衛生福利部委託進行施行細則如何訂定者，即已發現根本無法依此從頭至尾由「不明確法律概念」所構成的規定來擬定施行細則，而建議採「司法裁定事先介入」制度，或有解決的可能。
　　但如前所述，「病人自主權利法」立法推動者，自始至終全然拒絕「司法裁定事先介入」，「病人自主權利法」根本欠缺「司法裁定事先介入」的規定！因此，除非對「病人自主權利法」進行修法，實在難以想像其如何順利施行。
　　所幸，「病人自主權利法」第19條規定：「本法自公布後三年施行」，因而衛福部現在要做的並不是制定施行細則，而是全面檢討此法的缺陷，趕在施行日前，再提出修法草案。否則，這樣的版本硬上路，只是災難。
　　若果真尚未施行，即先修法，孰令致之？
　　本文作者再重申，百分之百支持關於「善終」的立法，亦支持加速立法，但實在無法支持現在已通過的這個「量身訂做」而粗糙不堪的版本。誠心謙虛去檢討立法的周延性和妥當性，才符合倫理和醫學倫理的要求吧！