#商法裁判精選／邵慶平教授 月旦法學雜誌314期（2021.7）
　
本期商法裁判選錄之範圍為110年1月至2月的最高法院、最高行政法院的判決，由邵慶平老師挑選出公司法判決9則、票據法判決8則及保險法判決1則，摘錄要旨並撰寫簡析，以供讀者參考。以下為本期部分裁判之主要爭點及議題：
　
🔸【公司法】
📌2018年公司法修法前，對於外國公司設有認許制度，未經認許之公司無自訴權，惟就是否有告訴權則較有爭議。於本期所選裁判中，針對外國公司是否得就其營業秘密直接被害之事實，依營業秘密法相關規定而為告訴的問題，最高法院兼及過去法制的背景及刑事訴訟制度之功能闡釋見解，應值肯定。
　
📌依公司法第29條第1項規定，股份有限公司經理人之委任、解任及報酬，應經董事會決議行之。於經理人報酬談判、協商過程中，若因程序不備致該經理人受有損害（例如未經董事會決議，負責商談之人即向經理人表示公司已允諾某退休條件，使其陷於錯誤而辦理退休），經理人是否得請求執行談判職務之人與公司負連帶損害賠償責任？
　
📌公司法第164條規定：「股票由股票持有人以背書轉讓之，受讓人之姓名或名稱記載於股票。」其中「並應將受讓人之姓名或名稱記載於股票」是否為記名股票轉讓之生效要件？
　
📌依公司法第213條，公司與董事間訴訟，除法律另有規定外，由監察人代表公司，股東會亦得另選代表公司為訴訟之人，其所謂「公司與董事間訴訟」，是否無論由何人提起，均有該條之適用？其訴之原因事實是否須基於董事資格而發生？同法第212、214條之適用是否應作相同解釋？
　
🔸【票據法】
📌本票之執票人依票據法第123條規定，聲請法院裁定准予強制執行後，將該本票債權讓與他人者，該他人是否得以原本票裁定為執行名義聲請強制執行？是否亦有票據法第37條第1項之適用，應以背書之連續證明其權利？
　
📌案件中，A向C女詢問有無資金可以借貸，C女詢問其母B後，B同意借貸，並授權C女處理借款事宜，爾後C女與B洽談，設定最高限額600萬元之抵押權，B則簽發面額350萬元與250萬元之支票兩紙作為借款擔保，交付與C女。爭議在於：系爭支票原為無記名支票，A簽發系爭支票時，B是否即為原始取得票據權利之人？抑或B之女兒C女為原始票據權利人，B係於A無法支付之後，才由其女兒處受讓此一票據權利？是否有票據法委任取款背書相關規定之適用？
　
🔸【保險法】
📌依保險法第111條第1項規定，受益人經指定後，要保人對其保險利益，除聲明放棄處分權者外，仍得以契約或遺囑處分之。據此，要保人自得變更受益人。若要保人意外陷入昏迷，受法院選定之監護人，以要保人法定代理人之地位，將保險契約之受益人變更為自己，是否係不法侵害原受益人所得請求保險金之權利？
　
　
　
完整內容：#月旦法學雜誌 314期（2021.7），商法裁判精選／邵慶平（臺灣大學法律學院教授）
　
　
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=2777

今天早上大同公司股東會刀光劍影，
讓我想起n年前參加臨時股東會大戰職業股東的經過，
職業股東那幾年非常囂張，
很多都馬買一兩張股票，就來股東會鬧場，
偏偏這些人還懂一點法律，動輒干擾議事進行，
公司受不了就會接受他們的條件，
比如：向他們購買股東會紀念品（這是一個大商機阿！）
後來法務部成立專案雷厲風行，就比較蕭條了～

<臨時股東會>

之前到一家公司參加臨時股東會，
事前已經被告知會有職業股東來鬧場，
因為他們想趁火打劫撈點油水，但公司沒理他們，
這是對的，
不然這家公司會乖乖買帳的消息一傳開，
明年可能會跑來五六十個職業股東，沒完沒了～

自己為此事前還針對這次股東會議案相關法律問題
跟公司股東會議事規則額外作點功課，
預先作點功課是對的，
在完全無預期的情形下，
成了股東會上公司方發言回應與職業股東抗衡的主要角色～

當天來了五六個職業股東，
股東會開始前就以程序問題發言干擾議程，
弄得場面有點混亂，
這家公司是第一次遇到職業股東鬧場，有點不知所措，
董事長不知道該如何處理，
此時我在遠紡的股東會經驗派上用場了，
就請董事長讓我發言回應～

股東會開始前

A職業股東：
「這次股東會有無召開的必要性？ 請主席解釋說明！」
「你們的財務報表顯示閒錢還很多，
為何要變更公司章程？有必要嗎？」

K律師：
「這些問題根本不是程序問題是實質問題，
不能在股東會開始前提出！」
「股東會開始後你還有機會提出，請先讓主席宣布股東會開始～」

B職業股東：
「議事手冊上的法人董事是公司，為何沒有寫代表人名字？這是不合法的！」

K律師：「法人是有代表人，但無須在議事手冊上記載，請不要散佈錯誤的法律見解！」

B職業股東：「你公然毀謗我！我要告你！」

K律師：「我是就事論事提醒妳，妳的法律見解是錯誤的～」
（心裡OS：刑法只有公然侮辱罪沒有公然毀謗罪拉！）

B職業股東：「我要告你！」

K律師：「隨便妳拉～」
（林北蛋你這句話我ｎ年前就講過了．．．）
balabala（台下公司董事跟職業股東口水戰起來了～）

股東會開始,進入議程

C職業股東：
「獨立董監選舉辦法為何要從公司章程拿掉？這個違反公司治理！」

K律師：
「上櫃公司目前並未強制設立獨立董監！
公司章程未明文設立獨立董監卻有選舉辦法，
會誤導投資大眾，名實相符比較恰當！」

C職業股東：
「意思是說公司以後不上市囉？」

K律師：
「刪掉這一段不代表公司以後不上市，未來上市時會設立，
總之，目前公司不設獨立董監並不違法！
還有，你已經發言兩次了, 不得再發言！」

D職業股東拿起厚厚一疊法令厲聲問：
「律師確定這家公司沒有違反任何法令？」

K律師：「沒有！」（滿臉堅定）
（心裡OS：拿那麼大疊法令嚇我阿？
哼！遲疑表示我怯場了，一定要回答沒有，拼了！）

D職業股東：「確定沒有？」

K律師：「沒有！」
（心裡OS：這家公司我查過了，沒問題！
有的話你早把條文亮出來了！還問喔？哼！）

D職業股東：「你這樣護航公司董事，對得起良心嗎？」

K律師：「對得起！」
（心裡OS：這是什麼爛問題？）

balabala～（唇槍舌戰中議案表決通過～）

司儀：臨時動議時間

D職業股東：「我要臨時動議選任檢查人！」

董事長總經理一起轉頭低聲問：
「林律師，什麼是檢查人？」

K律師：
「公司法是有這個設置balabala～
你就讓他提，我們股份佔優勢，逕行表決就好了！」

E職業股東：
「大陸投資案～balabala～」
（改找財務經理跟會計師單挑～）

財務經理：「balabala～」

K律師：
「你們這樣不行喔！現在是臨時動議時間，
有議案就提出來，問財務問題不是議案不能提！」

D職業股東：「我要臨時動議解任～～」

K律師：「不行！」
（心裡OS：公司法明文不得用臨時動議解任董監，
想偷渡？門都沒有！）（洋洋得意中）

D職業股東：「律師」「我要臨時動議解任律師！」
「臨時動議解任律師不行嗎？」
K律師：「不能解任董監，解任律師可以！」
（一臉尷尬～）

（全場頓時笑了起來～氣氛輕鬆一點了～）

董事長：「好！既然都有人附議，那就開始表決！」

K律師轉頭：「董事長，你要講兩案表決後臨時動議程序結束！不然他們又提一堆案沒完沒了」

董事長：
「喔喔喔～那個～表決過後臨時動議程序結束！」
（表決中, 職業股東開始離席, 警報解除！）

股東會結束後董事長非常感謝我的參與，
我也覺得很開心，
董事長夫人親自送我跟會計師上計程車～任務完成！

感想：
十幾年前剛進遠紡時還是菜鳥，
被派去參加一堆旗下公司的股東會，
剛開始被派去發紀念品，
那時候覺得自己很差，只能在股東會外發紀念品～

後來年資增加，
慢慢的被指派研究股東會上可能被問到的相關問題，
或到股東會台下當投票部隊跟鼓掌部隊，算是長長見識，
一方面了解股東會是怎麼運作的，
另一方面也看了不少職業股東的把戲，
同事都不喜歡參加股東會，覺得是苦差事，
我覺得還好，反正多看看以後一定有用，
那時看著台上的會計師律師發言，覺得很羨慕，
同學當律師的應該也是這樣在其他股東會場合發言吧？！
我何時也能跟他們一樣呢？

現在，我終於走到我想要的位置作我想作的事了～

PS：
K律師後來有沒有被解任？
當然是～～沒有阿！哈哈哈！

獨立董事（簡稱獨董）提名，必須符合獨立性與專業性的資格條件，再由股東會選任之。依照「公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法」，若獨董於任職前二年或任職期間有不符資格條件者，則屬當然解任。當然解任的意思是指不用經過特定程序，自有違反其資格事實發生時，獨董自然解任。

但問題來了，上述獨董的當然解任誰來認定？法規精神是隨時皆確保獨董的一定品質，但是否被正確使用？

#名家專欄 #葉銀華
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