📌疫情衝擊下的公共工程不可抗力約款／謝定亞（中央大學營建管理研究所教授） #月旦法學雜誌第316期
　　
本文著眼於當前covid-19疫情衝擊下工程廠商遭遇的困境，深入探討公共工程契約中，不可抗力條款的解釋與適用。全文以公共工程委員會針對疫情影響發布的各函釋為核心，詳盡分析行政機關意見與公共工程契約範本中「不可抗力條款」的規範內容，解讀「不可預見且無法合理防範」之自然災害要件適用於疫情的可能與困境，再說明不可抗力條款諸如展延工期、停工、調整價格等效果，佐以比較FIDIC國際工程範本，內容充實，值得讀者細讀。
　
✏關鍵詞：不可抗力約款、公共工程、COVID-19疫情衝擊、工程採購契約範本
　
✏摘要：

行政院公共工程委員會為減輕疫情對於國內公共工程造成之衝擊，於2020年3月6日針對履約中政府採購案件，提供各機關相關處理方式之函示。綜合觀察公共工程委員會近期函示，可大致歸納公共工程因應疫情之重點，包括此次疫情屬不可抗力事由、已通案性影響履約進度、造成部分個案考慮停工，及影響公共工程之履約成本。本文分析公共工程委員會相關函示內容，比較相關採購契約範本約款，以解析機關依據前開函示因應疫情相關處理方式之潛在立場衝突點，並嘗試由FIDIC等國際慣例之角度，檢討相關配套措施，並提出具體建議供各界參考。
　　
✏試讀
🟧不可抗力約款分析
　
檢視工程採購契約範本，其中「不可抗力」字眼共出現11次，集中在第7條履約期限、第12條災害處理、第16條保固、第17條遲延履約及第21條契約終止解除及暫停執行；就本文之角度而言，最關鍵之約款則為第7條第3款第1目與第17條第5款，後者涵蓋工程採購契約範本對於「不可抗力」之例示內容；比較工程採購契約範本（下稱「契約範本」）第4條第8款有關給付廠商所增加之必要費用約款與第17條第5款所列舉之不可抗力情事，可知工程採購契約範本對於不可抗力事由之分類，仍未統一。第4條第7款第4目「善盡管理責任之廠商不可預見且無法合理防範之自然力作用」為不可抗力之抽象認定標準；而第17條第5款「其他經機關認定確屬不可抗力者」則提供機關認定不可抗力事由之裁量依據。若將機關裁量範圍與此抽象認定標準結合，則其他不可抗力事由即是「善盡管理責任之廠商不可預見且無法合理防範之自然力作用」。此外，由於第4條第7款第4目僅限於「自然力作用」，則上表中第17條第5款相異之事由，因多屬人為因素造成，故排除於適用範圍。工程採購契約範本在制定前述條款時，究係因何種政策目的而制定出前後不一致之不可抗力事由，值得另外推敲。
　
綜合前述，工程會函示內容，大致可歸納如下：
一、就延長履約期限部分：廠商可主張疫情乃範本第17條第5款第5、10、12或13目等不可抗力事由，依據第7條第3款主張延長履約期限；
二、就停工部分：延長履約期限之依據同上；倘因疫情衝擊停工而不能履約者，得主張免除契約責任；倘停工達一定期間，有權請求終止解除契約。
三、就延長履約期間增加之必要費用部分：依據第4條第8款第4目之不可抗力事由請求為完成契約標的所需增加之必要費用。
　
1999年版FIDIC紅皮書第19.1條為不可抗力約款。就抽象標準而言，共有四個準則，即該例外事件或狀況：a.已超出一方當事人之控制；b.該方當事人於訂約前無法合理慮及；c.該方當事人於事件之發生亦無法合理避免或克服；d.且係非可歸責於他方當事人之事由所致。此定義較之工程採購契約範本「善盡管理責任之廠商不可預見且無法合理防範之自然力作用」更為細緻。第19.1條另外例示五項不可抗力具體情事：（1）戰爭、敵對行為（不論宣戰與否）、入侵、外敵行動；（2）叛亂、恐攻、革命、暴動、軍事奪權或政變或內戰；（3）暴亂、騷亂、混亂、罷工或與承包商無涉之停業；（4）與承包商無涉之軍火、爆炸性物質、核子輻射或放射性污染；及（5）自然災害如地震、颶風、颱風或火山爆發。第19.4條則規定，若承包商已通知業主並因不可抗力造成遲延及／或受有損失者，承包商有權依據第20.1條之規定，向業主請求工期展延及／或費用。
　
相較於FIDIC第19條，工程採購契約範本第17條第5款之不可抗力範圍似較FIDIC為廣泛，例如納入意外性質事由：「3.墜機、沉船、交通中斷或道路、港口冰封」、「6.履約標的遭破壞、竊盜、搶奪、強盜或海盜」、「7.履約人員遭殺害、傷害、擄人勒贖或不法拘禁」；與政府行為相關事由：「8.水、能源或原料中斷或管制供應」、「10.非因廠商不法行為所致之政府或機關依法令下達停工、徵用、沒入、拆毀或禁運命令者」、「11.政府法令之新增或變更」、「12.我國或外國政府之行為」等。工程機關在適用上，顯然較為明確，亦減少機關須自行認定不可抗力事由之頻率。
　
🟧工期衝擊之舉證
　
公共工程受疫情衝擊最顯著的影響是勞動力與施工材料的供應短缺問題。依據工程採購契約範本第7條，廠商之工期因而受衝擊時，應證明「有下列情形之一（且非可歸責於廠商），致影響進度網圖要徑作業之進行」，即舉證：一、非可歸責於廠商；二、已影響網圖要徑。相對的，機關就廠商之可歸責性問題，亦須確認廠商已「善盡管理責任」，且該事件確係「不可預見且無法合理防範」。
　
參考工程會函示內容，廠商倘未能依時履約者，廠商得檢具相關事證向機關申請延長履約期限。此「事證」須足以建構疫情衝擊與不能依時履約之因果關係。工程會的函示已明確定性疫情衝擊為「不可抗力」事件，機關與廠商即應以此為前提協商如何進行契約權利義務之調整。但在執行實務上，廠商仍有幾項舉證障礙必須克服，分述如下……
　
　
🗒全文請見：公共工程上不可抗力約款之分析──以當前COVID-19疫情衝擊為核心，謝定亞（中央大學營建管理研究所教授），月旦法學雜誌第316期
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3815
　
　
　
　
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［#防疫設計｜後疫情時代的公共空間規劃］
疫情之後，城市與公共空間該如何設計？

去年疫情在泰國大爆發時，曼谷景觀設計公司 Shma Company Limited 內部工作坊聚集景觀設計師、建築師、園藝技師、營建管理、技術人員、研究人員，討論出「後疫情時代的都市規劃指南」，內容涵括設計原則、人行道、公園、遊憩場所、校園等。

值得注意的是「公共空間的設計原則」，Shma 提出未來會朝向模組化物件與多功能設計、空間分流，以及 AR 與流量數據管理與應用；也很欣賞以景觀建築公司的角度，呼籲公共綠園、戶外空間的重要性，甚至作為公民權利。

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❍ Shma company limited ❍
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2007 年由 Yossapon Boonsom、Namchai Saensupha、Prapan Napawongdee 共同成立景觀建築與都市規劃設計公司，設計案從住宅、商業空間、度假村，到小規模的區域規劃；基地場址遍及泰國、馬來西亞、新加坡、香港、中國、印度，並多次入圍 World Architecture Festival。

很喜歡 Shma 不光著眼於景觀設計，團隊內部經常會釋出 #設計研究資源，以及在設計週時，也會提出前衛的概念設計，引起觀看者和政府對於「景觀」、「都市環境」的不同想像。

▨ 官網 ⇉ http://www.shmadesigns.com/
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❍ 台灣泰國設計需要舞台交流❍
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「雖然媽媽說那裡太危險」 致力於台灣泰國雙邊設計交流與推廣的自媒體，期待能夠喚起設計圈、乃至於跨領域背景、一般大眾，對於設計的意識。
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本集主題：「養生建築：從家開始的健康提案」新書介紹
　　　
專訪作者：楊織宇
　　　
內容簡介：
他曾帶領團隊勇奪國家建築金質獎，銷售額破百億元；
現在，他要讓家家戶戶都是值得驕傲傳承的養生建築。
　　
走過生死交關的深刻體悟，凝聚為建築的養生語彙
　　曾經，楊織宇工作滿檔、作息異常加上長期高壓，身體危機爆發時已是大腸癌第三期。他調整飲食、運動和心態，以5年的時間走過抗癌之路。更體認到居家環境潛藏太多毒害因子，養生，必須從建築開始。
　　
提供正確購屋觀念，間接導正房產市場風氣
　　對建築專業陌生的消費者，加上投機的不肖建商，構成了風波不斷、信任度低的混亂市場。楊織宇強調消費者也應該要有判斷與篩選的能力，不被話術與廣告蒙蔽；如此讓建商認知唯有打造好屋，消費者才會買單。
　　
養生建築四大要素，讓回家變得更健康
　　讓身心靈達致平衡，是養生的首要關鍵；而平衡來自在無毒空間中，人與自然的和諧互動，營造重點包括明亮採光、良好通風、純淨水質與建築堅實、建材無毒；真正宜居，讓人自在無負擔。
　　　　　
作者簡介：楊織宇
現任
萬澤建設（股）公司 負責人
　　　
曾任
遠雄營造(股)公司 總經理
中華電線電纜(股)公司 總經理
　　　
學歷
台灣科技大學營建管理研究所 博士候選人
國立政治大學 22企業家經營管理班
國家考試及格 土木技師