子雲老師雲端行政法爭點整理9

📝一般處分📝（下）

🔎重點整理🔎
三、實務爭議
（一）交通禁制標線
1.對物的一般處分說（臺北高等行政法院97年度訴更一字第112號裁定）
依道路交通管理處罰條例第5條規定：「為維護道路交通安全與暢通，公路或警察機關於必要時，得就左列事項發布命令：一、指定某線道路或某線道路區段禁止或限制車輛、行人通行，或禁止穿越道路，或禁止停車及臨時停車。二、劃定行人徒步區。」既然本條用語為「發布命令」，該命令又非如同條例第6條之臨時性措施，且無「當前」可得而確定之相對人，似應認其性質 接近法規命令。惟交通標誌又與一般之法規命令有所不同， 除其表現形式及作成之程序，不同於一般之法規命另外，並且一經設置即發生效力，不同於法規命令公布後第3日始行生效。且行政程序法施行後，依據該法第92條第2 項後段，已將有關「公物之設定、變更、廢止或其一般使用」之決定或措施，納入一般處分概念，交通標誌、標線有其適用餘地，自此應將交通標誌、標線定性為「對個別路段所為之物之行政處分」。
2.對人的一般處分說（最高行政法院105年度判字第13號判決）
禁止臨時停車標線係屬禁制標線，其在對用路人行止有所規制，課予用路人一定之不作為義務，違反者，道路交通管理處罰條例第55條設有處罰規定，為具有規制性之標線，雖非針對特定人為之，然依其一般特徵仍可確定係以該標線效力所及之停車人為規範對象，核其性質自屬行政程序法第92條第2項所定之一般處分。

（二）指定清除地區公告
1.法規命令說（臺中高等行政法院93年度訴字第612號裁定）
按廢棄物清理法第3條授權執行機關基於環境衛生需要，得予以公告指定清除地區，執行機關(被告)即依此授權，於92年12月17日以彰環廢字第0920040527號公告「彰化縣全縣為廢棄物清理法所稱指定清除地區」，是以，上開公告性質上係屬依廢棄物清理法授權訂定之法規命令，乃抽象性之規定，亦即明示執行機關應負之清除責任區域，及不特定人民於指定地區範圍內應配合而不得有廢棄物清理法第27條規定之反覆性、多次 性規範，自與針對具體事件所為之決定或其他公權力措施之行政處分或一般處分之概念有別。
2.一般處分說（最高行政法院104年度裁字第181號裁定）
廢棄物清理法第3條指定清除地區之公告，核係對於「物之公法性質」為規制之一般處分。經指定地區，一般廢棄物由執行機關清除之；執行機關得視其特性增訂一般廢棄物分類、貯存、排出之規定；縣（市）主管機關執行一般廢棄物之清除、處理，應依清除處理成本，向指定清除地區內家戶及其他非事業徵收費用；並禁止為同法第27條各款行為，違者依同法第50條第3款論處（廢棄物清理法第11條、第12條及第24條、第27條及第50條第3款參照）。此種處分雖非對「人」規定其權利義務，而係對「物」規定其法律地位，然此種對物之規制，係用以作為人之權利義務之根據，因此亦間接及於人，而具有人之效力。由於此一規制所涉及者，為與該特定物產生關聯，從而界定其範圍之「多數人」，故將之納為一般處分概念。因此，因「指定清除地區」公告而權利受有影響之特定人，非不得以該公告為行政處分，提起以此為對象之撤銷訴訟（行政訴訟法第4條第1項參照）。至於同法第27條第11款污染環境行為之公告，則係主管機關基於法律授權，對不特定人民就一般事項所作抽象之對外法律效果之規定，乃為法規命令性質，現行法制尚不容許以此為對象而爭訟。惟是否定性為「污染環境行為」而應禁止，其範疇本須視行為作成區域而定，是廢棄物清理法第27條各款所列舉應予禁止之行為（包含第11款法規授權主管機關公告環境污染之行為），均限定於「指定清除區內」發生者為限，是「指定清除區域」之確立為認定污染環境行為之前提，前者公告為行政處分，後者公告為法規命令，非得混淆。當然，污染環境行為之公告，如係就已確立之指定清除區域內，再劃分特定區域為個別化、特色化之規範，則可單純認係法規命令性質之污染環境行為公告，此有釐清之必要。

✏️考題觀摩✏️
設有某一直轄市市立運動中心之游泳池，因常發生竊盜事件，於是於利用規則中規定，入場之市民須出示身分證及警察刑事紀錄證明書（俗稱良民證），否則不准進入。問：
（一）上開運動中心之法律性質為何？其所訂利用規則之性質為何？
（二）入場之市民須出示身分證及警察刑事紀錄證明書之利用規則，是否違反行政法之原則？（106關務四等）

同場加映「對人的一般處分」
傳送門 http://bit.ly/2LnzEXY

同場加映「對物的一般處分」
傳送門 http://bit.ly/2LsoDog

#子雲老師 #行政法爭點整理
#一般處分 #交通禁制標線 #指定清除地區公告

為什麼不一次做好、一定要先走過別人失敗的老路呢？

同學陣（力挺同性婚姻學生聯合陣線）：「同性伴侶」終究不是「配偶」，民法以外其他數百條涉及配偶的法律關係、權利義務呢？難不成要走向德國的老路、透過繁複的訴訟程序一一爭取嗎？德國經驗：http://pnn.pts.org.tw/main/?p=105821

林瑋豐：配偶能請的婚假規定要不要修改？全國所有公司行號企業規則的「婚假」要不要修改？全國共有610部、996條法規命令有「配偶」文字，你弄個明明比照配偶但又不叫「配偶」的新制度？那這些「配偶」要不要都來改成「配偶或同性伴侶」？還是一條一條列舉準用？修法修死你吧。

帝王級寒流挾帶雨勢，造成農漁業損失慘重。其中正值採收期的屏東蜜棗，受災面積超過30公頃，損失金額上看1500萬元。但農糧署以去年8月「蘇迪勒」颱風已經辦理救助為由，對於此次再度受災的棗農，不再給予救助。

原來是依照「農業天然災害救助辦法」第5條第4項規定，「同產季同項農產品，救助以一次為限。」農糧署據此認定此次蜜棗受災為同一產季，且蜜棗為長期作物，除非新植，否則不再給予救助。

事實上，蜜棗花期約為每年8月到11月，收成期為11月至2月之間，「蘇迪勒」颱風受損的棗農已血本無歸，但如果投入成本悉心照顧，仍有機會在剩餘花期開花結果。此外，最新品種「高雄11號珍蜜棗」花期較遲，受到這波寒害影響相對較大。

農糧署以已經補助過為由，無視棗農這段期間再投入的成本，顯見法規命令有不足之處，應立刻檢討。

農委會職責就是在照顧農民，對於棗農來說，辛苦整年仰賴過個好年的希望一夕破滅，情何以堪？如果讓農民維持基本生活的援手都不願意伸出，農委會將愧對辛苦農民！

王任賢醫師主張，未來如果兩款mRNA疫苗都獲得了美國食品藥物管理局的正式藥證之後，疫苗購買這件事情就不應該再特案處理，應該要日常化，開放給地方政府規畫採購。

甚至更重要的是，當新冠日常化之後，就可以解散指揮中心，不用再有超法規機構來進行管制，而且這次3+11ㄎ開啟國門讓病毒入國，搞砸的根本就是指揮中心，不是地方政府啊！反而疫情控制是靠地方政府，那麼還需要這個超法規機構幹嘛？



Moderna跟輝瑞
現在據說已經跟FDA申請正式藥證
也就是它以後就不是EUA緊急授權通過的疫苗
它是兩款正式疫苗
目前的推估FDA內部表示
大概9月會過BNT
然後10月或是11月的時候會過莫德納
因為這個市場我不太了解
它規範有點奇妙
我問一下王理事長
假設今天BNT就是Pfizer這一支疫苗
在美國FDA已經通過了正式藥證之後
它在台灣的代理狀況會出現變化嗎
就變成正常化了
現在是通過EUA的時候是國家級的疫苗
還不能夠自由買賣
但是你真正藥證通過了以後
我們以前的疫苗全部都是這樣買的
所有藥商都能去買 買了以後進來
進來了以後就接種
那我們的疾控中心也是跟藥商去買的
就是不是經由國家出面了
我們國家用台灣的名義出面去買疫苗
這是非常麻煩的
台灣就差這個國家的定位有問題
人家對你的定位有問題
你自己的定位也是有問題
所以用國家的名義去買疫苗買不到
老百姓去買才買得到
那現在如果BNT跟莫德納已經下來了下凡了
變成民間可以採購了
民間當然可以採購
縣市政府當然可以採購都行啊
我只要找到藥商就可以採購
結果今天陳時中講什麼話
昨天還是今天講的
他就講說你這樣進來了以後
到時候出了副作用誰給你保證
他怎麼又來了
當然是你保證啊廢話
以前的疫苗不都是這樣子嗎
當然是你保證啊你要驗證嘛
你要給它進來的時候都要封緘嘛
你封緘驗過了以後不是假貨你就可以保證
因為這是你國家的責任
打疫苗是國家的責任
只不過老百姓幫你買
買了你還是要負責任啊你逃不掉的
哪有這回事
用這個東西在嚇唬人
就像原先一樣要什麼原廠的證明
原廠授權你也差不多一點
緊急授權跟原廠授權都在他的一張嘴
跟一張紙而已
不給就是不給擋你的嘛
但是我個人比較樂觀
既然王理事長剛剛這樣講了
也就是到FDA已經通過了
BNT也就是輝瑞這一款疫苗之後
接下來各縣市各公司
要跟上海復星買疫苗基本上台灣政府就管不了了
除非他刻意要刁難你
因為依法它就是一個正式的藥
是台灣會承認美國FDA的藥證的時候
那是不是就不用 再也沒辦法擋疫苗了
也就是高端跟聯亞
接下來可能在台灣的市場上要銷售
就比較困難了 對沒有錯啊
這個就是他擋不了啦
可是他還是可以用很多方法去擋啊
我們那個行政院不是這樣講嗎
我擋你一個公文差一兩個文件
羅秉成就這樣講的嘛
所以你知道嗎 他要擋你就是擋你
所以釜底抽薪的方法就是
趕快把指揮中心裁掉就好了
指揮中心一裁掉就沒事現在根本不需要指揮中心
理事長投了一個書講的很嗆
他說我們不需要流行疫情指揮中心
我不需要這個有緊急命令權限的指揮中心
為什麼你覺得流行疫情指揮中心已經可以裁撤了
疫情還沒有結束為什麼要裁撤指揮部
是這樣子的我們知道
我們國家要成立中央流行疫情指揮中心
有一個條件
一定要第一類跟第五類法定傳染病
第一類就是國際關注的傳染病
第五類傳染病就是所謂新興傳染病
大家還搞不清楚狀況必須要去關注它的
我們的新冠就是第五類法傳
所以第五類法傳得成立中央流行疫情指揮中心
什麼叫得成立中央流行疫情指揮中心
因為我們需要疾管署可能沒有辦法有能力
框到很多的資源
要靠中央流行疫情指揮中心
框到很多的資源
來幫忙我們做防疫
這個是第五類法傳才有的
那現在這個病已經在我們人間轉了兩年
已經都了解了它也不是新興傳染病
那因為有中央流行疫情指揮中心成立的時候
所以他可以運用很多的資源
很多的權力很多違法違憲的他都可以去做
那現在這個病毒已經流感化了
流感化就是說從新型流感變成了季節性流感
因為從Delta病毒來看
Delta病毒本身在廣州
它的傳染力是增強了1.6倍沒有錯
但是它的重症比例從原來的18%降到了10-12%
所以已經死亡率下降
加上疫苗打下去以後它的死亡率更降
所以在這種情況下
它已經變成了一個走向流感一樣的...
每一次新的流感過來
每一次新的一個流感過來傳染力是增強的
但是死亡率是下降的
每年每年會逐年下降
所以現在已經變得跟流感一樣
那我們只要把這個法定傳染病
從第五類移到二三四類
中央流行疫情指揮中心就不能夠存在
就不能夠存在
這個權力就回歸到專業的疾病管制署
以及地方的衛生局去防治就結了嘛
我們知道這一次疫情搞壞的
是中央流行疫情指揮中心
搞好的是地方衛生局 懂吧
但是地方衛生局還會被中央流行疫情指揮中心罵
所以整個掣肘的基本上就是中央流行疫情指揮中心
就是中央
所以你把中央裁掉讓地方自己去防
我保證你管得比中央還好
你中央給我管個檢疫就好
關口你去管就可以 關口本來就你的
到了地方以後那個仗由地方來打就好了


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香港今日社論2020年11月04日(100蚊花旦頭)
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明報社評
港台《鏗鏘集》一名編導被捕，事件疑與「查冊」索取車牌資料做偵查報道有關。根據《道路交通條例》，車輛查冊需申報目的，雖然當局沒有提供「新聞採訪報道」這一選項，然而對新聞專業來說，查冊是追查事實真相的重要工具，過去不少涉及重大公眾利益的偵查報道，均是透過查冊揭露。平常心看平常事，車牌查冊是記者常用調查方法，以往未聞有傳媒工作者因為「虛報查冊目的」被捕，今次事件對正常新聞偵查採訪，構成即時、直接和重大影響，新聞界擔心先例一開，偵查報道工作將大受掣肘，損害公眾知情權。究竟今次案件有何「不平常」之處，需要打破多年來約定俗成做法，警方有必要清楚解釋。

蘋果頭條
美國今屆大選氣氛異常熱烈，支持總統特朗普連任的死忠「鐵粉」與渴望求變的拜登支持者勢成水火，全球也關心到底日後誰主白宮，以下是最新進展：美國總統特朗普在投票日到訪維珍尼亞州阿靈頓（Arlington）競選總部，再對郵遞選票將令選舉結果延後公佈表達不滿，說美國人有權在投票日知道誰勝出，「總得有個日期，而這日期正好是11日3日，我們有權在11月3日知道結果」。美國聯邦法官沙利文（Emmet Sullivan）周二下令美國郵政署（USPS）對幾個選舉關鍵州分的郵件處理設施進行徹底檢查，確保沒有郵遞選票積壓，並即時送到點票中心。命令適用的州分，包括賓夕凡尼亞和佛羅里達兩個重量級搖擺州的多個地區。

東方正論
天作孽猶可違，自作孽不可活。壹傳媒黎智英反中亂港，是「叛國禍港四人幫之首」，大漢奸惡行滔滔，雖然多年來受到司法保護傘包庇，逍遙法外多時，但時移世易，保護得一時，保護不了一世。時辰到，自作自受，報應陸續有來，如今，黎多宗案件纏身，昨日又一宗案件提堂，監倉的鐵閘聲響起，種種迹象顯示，黎一步一步走向鐵窗邊緣。今年6月4日銅鑼灣維園舉行燭光晚會，警方已事先表示反對，現場是一個非法集會，黎智英當時已有數宗案件在身，理應按保釋條件循規蹈矩，但黎依然涉嫌犯禁現身維園。

星島社論
螞蟻惹得「一身蟻」，上市集資逾二千六百億計畫突然煞停，原定明天AH股同步上市，昨晚遭上交所以「重大事項」為由暫緩其A股上市，螞蟻同時宣布暫緩在本港H股上市，令一百五十五萬名香港股民大失所望，合共平白損失近一億三千萬元孖展利息。馬雲等螞蟻話事人周一遭四大內地財金監管機構約談，據報席間他們獲告知螞蟻須遵守與銀行類似的資本與槓桿規定，劍指其網貸業務，最終令其上市大計泡湯。上交所昨晚突然公布，由於螞蟻實際控制人馬雲、董事長井賢棟和首席執行官胡曉明被有關部門聯合進行監管約談，而螞蟻亦報告了所處的金融科技監管環境發生變化等重大事項，上交所認為，該重大事項可能導致螞蟻不符合發行上市條件或訊息披露要求，故根據有關法規並徵詢保薦機構的意見，決定暫緩螞蟻上市。

經濟社評
美國大選投票日，誰勝誰負仍未有結果，但美股連續兩天上升，只是熱錢湧入，純粹賭單邊市。由於今次大選充滿變數，資金貿然押注某個候選人是非理性舉動，隨時可能被突如其來的變數殺個措手不及。在選舉結果塵埃未定前，熱錢湧向股市，市場有兩個說法。第一個說法是押注總統特朗普成功連任，因特朗普向來以股市為政績，股市升，便可吹噓是自己處理經濟得宜，投資者才有信心以真金白銀追入股市。第二個說法是投資者押注在民主黨候選人拜登身上，因民調顯示選民已受夠了特朗普4年來的不按常理，不顧大局，只講利益的做法，又不尊重科學，以致疫情失控，重創經濟。投資者認為拜登一旦當選，將會聚焦控疫，並有利1.8萬億美元紓困方案獲通過，有助穩定經濟。

《火箭發射場豈是ㄧ張行政命令就可設置》
～高金素梅團隊 依書2020.09.30

今天，科技部業務報告，高金素梅委員針對「科技部短期科研探空火箭發射場域作業指引」提出書面質詢。
自2月份晉陞科技公司的火箭在南田部落試射失敗，爆發非法使用農地爭議，更引起各界對公共安全與環境影響的質疑。

由於晉陞公司的探空火箭發射是科技部的太空中心標案，於是，在各界要求的壓力下，科技部密集召開跨部會會議，於是，終於有了上週公告的「科技部短期科研探空火箭發射場域作業指引」草案。
但是，科技部的「作業指引」其實只是短期租用ㄧ塊公有地作為火箭發射場，因為是短期租用，法規上禁止有固定地上設施，所以，發射火箭的火箭固定平台就不能搭設，所以，要進場發射火箭的廠商就必須採用技術更高的「移動式平台發射」，也就是機動車發射。

我們要質問科技部：
1.台灣民間有機動火箭發射車嗎？尤其是像晉陞公司的中型二節式火箭。
2.科技部有「移動式平台發射」的技術查核機制嗎？
3.科技部有探空火箭發射的安全查核機制嗎？
4.科技部有火箭發射的環境影響評估機制嗎？
如果，這些查核機制都具備了，發射場還是在原住民族地區，那就依原基法21條進行部落徵詢同意；如果，不具備這些查核機制而出事，科技部要負起全部責任。
圈ㄧ塊公有空地，用ㄧ紙行政命令，火箭發射場就要開張，這是不行的。請科技部一周內回覆。

連結：
一、科技部公告《科技部短期科研探空火箭發射場域作業指引》草案：
https://drive.google.com/file/d/1o4EgWELEP4RRzn8M4V54OU4Rfihi7Blf/view
二、高金素梅針對草案的四點意見：
https://drive.google.com/file/d/1lym-nf6faJWg_YTh5GBA8akJSGZ8Ncv8/view
三、高金素梅書面質詢：
https://drive.google.com/file/d/1LHiDrSAN0ieOBvnH0JGIn6hVN3oSQrzX/view
延伸閱讀：
《一路開後門 晉陞火箭發射將敗部復活？》
~高金素梅/2020.06.16
https://www.facebook.com/giwas888/posts/3076735662369654
《探討晉陞公司試射火箭的基本問題》
~高金素梅/2020.05.08
https://www.facebook.com/giwas888/posts/2978994745477080
《火箭發射場的原住民悲歌─太空科技發展？ 原住民族血淚？》
~高金素梅/2020.03.03
https://www.facebook.com/giwas888/posts/2828958770480679
《再探南田試射火箭 ：政府掩護非法？》
~高金素梅/2020.02.19
https://www.facebook.com/giwas888/posts/2800818479961375
《是政府失能？還是政府縱容？》
~高金素梅/2020.02.13
https://www.facebook.com/giwas888/posts/2787773324599224