📌原住民族狩獵文化權作為文化集體權／許育典（成功大學法律學系特聘教授）#裁判時報第110期
　　
釋字第803號解釋針對槍砲條例與野生動物保育法，處罰原住民持有獵槍打獵之規定是否違憲做出解釋，並啟發對原住民族狩獵文化究竟屬於個人權利或是族群集體文化權之討論。許育典教授在本文中，以加拿大司法判決為例，深入淺出剖析原住民族傳統文化的特殊性，肯認保障原住民族集體權之重要，並提出憲法增修條文作為將狩獵文化權作為原住民族文化集體權之依據。
　
✏關鍵詞：釋字第803號解釋、原住民族文化權、狩獵文化權、文化集體權、比例原則
　
✏摘要：
聲請人王○祿因違反槍砲彈藥刀械管制條例（下稱「槍砲條例」）等罪案件，認臺灣高等法院花蓮分院103年度原上訴字第17號刑事判決，所適用之槍砲條例第20條第1項有關自製之獵槍部分規定、依同條第3項規定授權訂定之槍砲彈藥刀械許可及管理辦法第2條第3款規定與野生動物保育法（下稱「野保法」）第21條之1第1項規定、第2項前段規定、原住民族基於傳統文化及祭儀需要獵捕宰殺利用野生動物管理辦法（下稱「原住民族利用野生動物管理辦法」）第4條第3項規定及同條第4項第4款規定等，有關：壹、原住民持有供作生活工具用之槍枝，限於「自製之獵槍」始有免除刑罰規定之適用；貳、系爭規定三至六限制原住民族狩獵文化權，有違反憲法第15條生存權、第22條保障原住民族狩獵文化權、第23條比例原則、憲法增修條文第10條第11項、第12項前段肯定多元文化存在價值並促進原住民族傳統文化發展之意旨。另系爭規定二將自製獵槍定義為「原住民傳統習慣專供獵捕維生之生活工具」、「其結構、性能須逐次由槍口裝填黑色火藥於槍管內，以打擊底火或他法引爆，將填充物射出」等情，增加法律所無的限制，已逾越法律的授權，有牴觸憲法的疑義等語，向司法院聲請解釋憲法。
　　
✏試讀
🟧個人權利或集體權利的爭點
　
原住民從事狩獵活動的文化權利，究竟是個人權利？還是集體權利？
當然，在這裡我們有必要釐清一個問題，究竟能不能從個人權利出發，藉由體系解釋的方式，讓現有的規範完全實現原住民族的保障，並確保每個人民都能達到最大可能的自我實現？如果有這種可能，那麼，只要透過憲法解釋，讓傳統基本權將原住民族的保障納入即可，而無須採用集體權的模式。對於此一問題，我們可參考加拿大最高法院的判決案例：奇爾科廷族對不列巔哥倫比亞省（Tsilhqot’in Nation v. British Columbia）。奇爾科廷族自稱是「河流的民族」（People of river），長期世居在加拿大威廉湖及其週邊流域，並以傳統的漁獵、伐木為生。他們並不完全定居在一塊土地上，而是根據季節、漁群，而進行一種巡迴、半遊牧的生活。在加拿大被英、法二國殖民後，其居民曾多次與政府爆發流血衝突，自1983年起，加拿大政府畫出一部分土地作為原住民保留區，使該民族居民可於保留區內營其傳統生活，但由於漁獵生活需要廣大土地，且捕獵活動常可能越界，奇爾科廷族仍常和當地省政府產生衝突。2012至2013年間，省政府與該民族對簿公堂，並要求法院判決當地原住民不得越過其保留區邊界、或進入邊緣區域的公、私有土地內進行經濟活動，只能在其「定居範圍內」進行。而原住民則主張自己應就其傳統的活動區域，有完全漁獵、伐木、或其他土地利用的權利。2013年11月，該省的上訴法院判決，奇爾科廷族可以擴大其漁獵範圍，無需地主或政府的同意，但仍然要求原住民「具體、清楚的將區域邊界定下」。該族人民認為，上訴法院的判決忽視了他們傳統文化的特殊性，企圖以歐美文化對所有權的概念，規範他們的傳統生活。因此，他們繼續上訴最高法院，而加拿大最高法院則判決：「奇爾科廷族人就其傳統生活領域，享有土地的『占有權』及『使用權』，而不受限於其『定居』的土地、或因此必須明確的畫分其生活區域」。在這個判決中，我們可以注意幾個特殊之處：
（一）加拿大最高法院的判決，並非針對「所有權」而是「占有（occupation）權」。由於原住民的文化差異性，當地原住民並不打算取得所有權，而獨占週邊的廣大土地。他們想要得到的結果是「無論誰擁有這塊土地，我們都能在這個區域內經營傳統生活」。因此，他們得到的權利並非排他的、將其他人驅趕出該地的權利。相對的，他們所要求的，是傳統文化、生活模式被尊重的權利。也就是說，開發案並非被完全排除，但必須在不破壞自然環境的前提下，和原住民討論後進行。
（二）此一判決並非將土地判給「一人」或「幾人」，而是給予全族人自治、自決土地利用方式的原住民集體性的權利。在這裡，訴訟的當事人是一個原住民族，而其所得的成果，只能也必須由全族討論、全族共享。
從此一案例中，我們可以清楚看到傳統基本權的不足。原住民在這種情形下，單一的個人在一二代人權的體系下，因為並沒有具體、明確的基本權受到侵害（該族人只有在一小塊保留區域內有土地的所有權），因此不具當事人適格。而其所追求的，過傳統生活的「權利」，也無法由傳統的基本權賦予，因為這種權利，只有在整個民族能共同享有自治自決的生活時，他們所爭取的內容才得以實現。在此，我們可以看出，透過社群共有的「集體權利」，而讓一群人能主張自己的權利受到侵害，並得以成為訴訟的主體，此一理念具有實益。而應用在原住民族社群，意即他們可以以原住民部落為主體，主張其文化、教育、環境……等權利的自主自治，並能以整個部落作為訴訟的當事人，由此觀察，我們可以肯定對原住民族集體權的保障有其必要。
　
🗒全文請見：原住民族狩獵文化權作為文化集體權──評釋字第803號解釋的釋憲同理心，許育典（成功大學法律學系特聘教授），裁判時報第110期
　
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#晚間最新 【新北市宣布強化二級警戒】
新北市市長侯友宜晚間10點多表示，新北市升級為「強化二級警戒」，即刻起採取四4項措施，包括：

一、板橋區某附幼停課14天，某國小全校預防性停課3天。
二、其他3校共5班、一個托育中心預防性停課。
三、醫院及長照、安養機構禁止探視、醫院陪病僅限一人。
四、集會人數立即縮減為室內50人，室外100人。

侯友宜表示到目前為止，總共有1名老師、8名學生和1名家長確診，雖然基因定序還在進行，但高度懷疑為Delta病毒，因此晚間緊急召開高層應變會議，並宣布提升「強化二級警戒」。

＃今日疫情重點【新北市幼兒園群聚突增9例、感染源仍在釐清中，陳時中指稱陽性率高狀況令人憂心；長榮機師突破感染個案確認為Delta病毒株；二級警戒延長至9月20日】

中央流行疫期指揮中心今（6）日宣布，新增的國內本土病例為9例、境外移入7例共16起案例。新增的9起案皆來自新北市一間幼兒園。指揮官、衛福部長陳時中指出，這起幼兒園群聚仍持續篩檢中，目前檢出陽性率偏高，狀況令人擔憂，確診人數很有可能持續增加。

陳時中今天也宣布，二級警戒將從9月7日延長至20日，雙鐵不販售站票、遊覽車的載客率從原本限制的5成放寬為8成。第8輪的AZ疫苗接種在10日開放民眾登記，接種對象為完成接種後10週以上的民眾接種第二劑，並且也開放18歲到22歲民眾登記第一劑。另外，因為高端疫苗目前還有剩餘數量，在9月11日以前，滿20歲以上的民眾皆可到合約的醫療院所進行預約接種。

■新北市幼兒園爆發群聚感染，陳時中：陽性率偏高、令人擔憂

昨日指揮中心公布感染的夫妻個案，其中一位是幼兒園的老師，擴大採檢後發現，該名個案任職的幼兒園出現群聚感染。今天9例檢出陽性案例中，8例是學生、1例是家長。陳時中認為，在這起群聚感染事件中，陽性的檢出率偏高，狀況令人擔憂，未來可能會檢驗出更多相關連的確診者。他已經要求新北市政府按照幼兒園學生、老師的成員裡，以戶為單位，進行預防性的隔離與擴大採檢。

新北市副市長劉和然在記者會上宣布，目前採檢了42名學生，其中40名結果出爐，出現8位為陽性，另外還有一名家長確診。幼兒園班級中，確診者已經送醫院治療，其他採檢陰性者與採檢尚未有結果者則進行居家隔離。劉和然也指出，除了白天的幼兒園之外，還有晚間18位安親班的學生，已匡列家長跟相關人士進行疫調與擴大採檢。

■國籍航空機師家戶受感染者病毒確定為Delta變異株

日前傳出突破感染的國籍航空機師與家戶感染的基因定序皆為Delta變異病毒株。這也是繼屏東Delta變異株進入台灣社區之後，第二起Delta變異株進入台灣的案例。但是陳時中也指出，雖然已經確定為Delta變異株，但是基因定序並不相同，還要再進一步調查。目前跟國籍航空機師相關的案例已經匡列了573人，其中531人已居家隔離或是進入集中檢疫所隔離、42人進行自主健康管理。

指揮中心判斷國籍航空機組人員是在美國芝加哥外站中受到感染，因此召回該國籍航空公司在14天內，曾到過芝加哥航站機組人員。目前召回的機組人員已經有245人進入集中檢疫所隔離、35人在航空公司的宿舍隔離；280人進行採檢、277人陰性、3人仍在檢疫中。

■第8輪AZ疫苗施打線上登記10日開跑，二級警戒延長至20日

指揮中心宣佈，第8輪的線上疫苗預約施打從9月10日上午10點到12日中午12點開放登記。陳時中說，該輪疫苗預計接種對象為已經接種完第一劑間隔滿10週以上的民眾。此外，7月19日前已經完成登記意願的18歲到22歲、但未接種第一劑疫苗的民眾，也會是這一輪接種的目標對象。

陳時中公布，昨（5）日總共接種了12萬5千多劑疫苗，目前台灣已經打完第一劑疫苗跟人口比例44.31％、劑次人口比為48.49％。

因為疫苗接種的人數還沒有到達解除二級警戒的標準，陳時中也宣布，二級警戒的時間從9月7日延長至20日，高鐵與台鐵不允許販售站票、但座位可以做滿，車廂內飲食仍不開放；遊覽車的載客率從原本的5成限制、放寬至可以載客8成。

■校園集中施打BNT、9月23日開打

教育部長潘文忠今天在中央流行疫情指揮中心的記者會上表示，年滿12歲到未滿18歲的青少年將在9月23日開始進行接種BNT疫苗，目前全國約有125萬人符合施打資格。潘文忠指出，這一波學生施打疫苗計劃的涵蓋民眾包括國中、高中、五專前三年的學生以及9月1日前年滿12歲的國小學生。潘文忠指出，學生施打疫苗要以「自由意願選擇、同學互相尊重、充分了解資訊」的原則進行。陳時中也強調，學校教師不可以影響學生施打疫苗的意願。

潘文忠指出，教育部跟地方政府已經在9月8日開始將接種的資訊發送至各校，並且讓家長在9日到13日時間裡了解接種的相關資訊，並且填寫意願書、決定是否接受學生在校集中接種疫苗。學校造冊之後，地方衛生單位會在9月23日開始到學校開始幫學生施打疫苗。另外，針對國小滿12歲的學生、在家自學者、境外台校在台學生可以到預約平台登記，然後到相關的醫療院所進行接種。他還指出，因為特殊狀況沒有辦法就學，以及沒有學籍但年齡符合資格者也可以到預約平台登記，並且進行接種。

無論是在學校或是到醫療院所接種疫苗的學生，若在接種疫苗後出現不良反應，都可以申請疫苗假，疫苗假將以包含接種疫苗當天在內的3天為原則，視狀況而定得以延長。他也指出，若家長需要請假照護子女，可以申請防疫照護假。

（文／楊智強；設計與資料整理／黃禹禛、戴淨妍；攝影／中央社）

#延伸閱讀
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【COVID-19下的農業現形記──失溫的人情、產銷和運輸冷鏈】https://bit.ly/2V3bPw4

#突破性感染 #BNT #疫苗 #delta #疫情 #群聚 #機師 #幼兒園 #報導者

8/27疫情報告
#本日本土確診＋0 ，謝謝前線防疫人員，繼續團結防疫!

#新增BNT疫苗加入預約平台
指揮中心公布，8/28起14:00重新開放預約登記，將新增BNT疫苗加入預約平台選項。台灣成功爭取到一批BNT疫苗現貨，抵台後將優先供學生接種，再依年齡長幼開放。

#AZ疫苗到貨及施打規劃
台灣自購的最新一批26.5萬劑AZ疫苗今天由大韓航空班機載運來台，送至冷儲物流中心進行檢驗封緘作業，預計七天可以完成。指揮官陳時中表示，這批疫苗效期至今年12月7日，將納入第7輪供首劑接種，優先擴大第1劑量能，但會保留一定比例疫苗供接種第2劑者施打。

#雙北開放長照機構探視
因應台北市、新北市疫情風險降級，住宿式長照機構31日開放探視，探視原則和其他縣市一樣，訪客須落實預約制、實聯制、詢問TOCC（旅遊史、職業別、職業史、是否群聚），且每名住民每次訪客人數不可超過3人，並全程佩戴口罩。新北市特別規定每次探視30分鐘為限，並且於指定公共區域訪視，探視不共餐。
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中央流行疫情指揮中心今(27)日公布國內本土COVID-19無新增案例。境外移入7例，確診個案中新增1例死亡。

#新北累積確診6872例
今日淡水、八里、三芝及石門無新增個案。
累積確診淡水151例、八里34例、三芝7例、石門4例。

【第三屆第二次定期大會 市政總質詢】

　高雄市議會第三屆第二次定期大會，陳善慧議員市政總質詢(108/11/21)，
善慧秉持著為民喉舌職責為鄉親發聲，無黨無派理性問政，善慧的質詢重點如下：

一.舊市議會活化
上個月底(10/28)善慧與葉副市長、多位議員同仁一起到舊市議會勘查，探討舊市議會活化問題，善慧認為舊市議會位於市區黃金地段已閒置多時，希望應盡速辦理有效活化文化資產，帶動週邊的發展，經濟發展。

二.左營區辛亥路花賞大樓一案
善慧接獲花賞大樓住戶陳情，有關花賞大樓一、二樓變更用途適法性的探討，該大樓1~2樓為建設公司所有並向市府提出變更使用目標，由2樓原本的「市場使用」改為「商業使用」，引發多數大樓住戶質疑變更為商業使用的過程存在瑕疵，善慧督促市府相關單位務必針對次案盡速解決，還給花賞大樓住戶們一個良好的居住品質。

三.右昌地區0719豪雨淹水問題
善慧自108/07/19淹水當日以來就非常的關心，並持續追蹤市府召開第二次檢討會議的進度，因108/07/19大右昌低窪地區淹水疑似機組運作上的瑕疵所造成，希望市府能儘速回應鄉親的盼望～應比照去年823對淹水50公分以下損害的適當慰問補助。

四.大右昌地區淹水問題探討
為徹底解決大右昌地區淹水，善慧主張興建地下滯洪池，淹水一直是大右昌低窪地區三、四十年的痛，目前雖已有抽水站，但仍無法解決大右昌地區的淹水問題，主因在於週邊高地的雨水往右昌低窪地區湧入。

善慧提到可借鏡臺北文山區設置地下滯洪池的案例，於三山街與德民路口興建地下滯洪池，才能徹底解決大右昌地區長期以來的淹水問題。

五.加昌路729巷磚造水溝更新
楠梓區加昌路729巷兩側排水溝為早期磚造道路側溝，年代久遠遲遲未更新改造，建請市府水利局相關單位針對此道路加速改善。

六.楠梓區壽民路路面塌陷問題
楠梓區加昌里壽民路路面坑洞重鋪之後確實常發生塌陷，經檢查為地下箱涵破損，建請相關單位針對壽民路段箱涵老舊應全面更新。

七.爭取高雄煉油廠區內應規劃一條寬敞道路直通後勁學專路
高雄煉油廠區都市審查在即，經濟部目前規劃楠梓加工區第三園區落腳於高雄煉油廠內部分區域，未來的交通流量將更為龐大。
金屬工業中心前(民族路省道旁)高楠公路1003巷是後勁及周邊鄉親通往高楠公路、民族路的必經路線，而現行道路環場道路蜿蜒而狹窄、險象環生，時時常有車禍事故，鄉親期盼已久，建請市府加速督促「將高楠公路1003巷（金屬工業中心前）道路直接穿越原中油廠廠區→直通後勁學專路」，解決上下班尖峰時段交通壅塞問題、降低廠區前平交道交通事故的發生、舒緩楠梓百慕達的交通，對於後勁地區居民、仁武地區居民(例:中華社區)及省道沿線居民要往返後勁地區或楠梓加工區上班時更加便利安全，消防、救護、警察及其他單位再執行緊急勤務多了便利性。
✅本項提議，感謝李四川副市長應允全力配合規畫。

八.捷運R18油廠國小站停車位不足問題，建請市府規劃增設停車位。

九.爭取蓮池潭開放局部垂釣
縣市合併後，市府禁止釣客於蓮池潭垂釣，讓許多喜好垂釣的鄉親非常失望，應鄉親陳情，善慧要求觀光局不該引用養工處對公園水池禁止釣魚的法規來管理蓮池潭，應要另立專法、開放部分區域垂釣，讓蓮池潭觀光與遊憩兼具，且能更多元化。

📌 因時間關係質詢其他議題，善慧另提書面質詢如次：
🔶交通違規檢舉 連續開罰問題：
善慧於上週接獲陳情，鄉親於47秒內因在巷弄內轉彎未打方向燈，被檢舉人跟蹤式的檢舉，遭開罰四張紅單！善慧感嘆這種幾十秒內的連續性、跟蹤式的檢舉案件，幾乎已是病態的行為？
善慧認為交通裁罰單位不應見獵心喜，應檢討比例原則及思考檢舉人是否已逾越正當手段或違法行為，並通盤檢討、改善讓人詬病的不當裁罰。

🔶高雄敬老卡使用多元化：
許多鄉親反映我們高雄的敬老卡使用不夠多元，與其他城市相對遜色，善慧建議比照或參考臺中等城市，讓高雄敬老卡使用多元化，鼓勵長者走出戶外，樂齡、樂活，為高雄注入長青新活力。

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⚠影片中口誤將葉毓蘭稱為退休警大校長，實為退休警大教授。

2014年太陽花學運期間，發生了「323佔領行政院的活動」，不過當時台北市警局卻是以強硬手段驅離，因此有民眾提起國家賠償的告訴。；上週10月30號的時候台北地方法院一審宣判，認定當年員警「執法過當，」，台北市警局要賠償給部分原告共111多萬元。

因為警方的蒐證帶裡面顯示出大量的國家暴力，這些國家暴力包含警察拿警棍，肆無忌憚地打民眾的身上，但是這些被毆打的民眾，當時都是在和平靜坐的。

這個判決是指警察執法「過當」。

警察當時可以因為《警察法》第2條「依法維持公共秩序，保護社會安全」對民眾進行驅離，不過這個依法行政，還必須要加上《警察職權行使法》第3條，「警察行使職權，不能超過必要限度，且應該採用對人民侵害最少的方法；如果執法的目的已達，也應該主動終止執行。」

也就是說如果警察要驅離民眾，人民後退的時候就不應該繼續「追打」，如果用搬的就可以把人搬走那就不應該用警棍，用警棍就可以嚇阻，就不應該再進一步用殺傷力更強的攻擊性武器。這就是為什麼內政部長徐國勇一邊說尊重司法、也尊重上訴的權利，同時強調未來警方要注意比例原則。

很多人可能會認為「比例原則」很模糊，的確，警察本來就不應該在沒有接受訓練的情況下被丟出去現場，要第一線員警自己判斷要怎麼辦。而是應該要讓警察在受訓的過程中了解各種案例，還有判斷的標準是什麼。

不過這次的判決，也有許多人認為會打擊到警察的士氣，以及執法的決心，像是前警大校長葉毓蘭就說，這個判決對警察是一個羞辱，還說未來警察執法不會這麼拚命了。

其實，警察的士氣不應該是靠員警凶狠嚴厲執法來維繫。人民想到警察是人民保母，看到警察就覺得救星來了，這樣的警察士氣才高吧？如果能夠更適切的執法，讓民眾更信任警察，而非與警察對立，不是更好嗎？

當然也有很多人在說，憑什麼那天一群暴民闖行政院自己受傷要全民買單。但國賠的原因是執法過當，或許在另一個平行世界裡，那天民眾佔領行政院，警察是藉由優勢警力慢慢的把民眾都抬離現場，那就不會有人流血受傷，也不用全民買單了。

所以說這項判決並沒有要警方放棄執法，主要是要提醒說，警察被賦予公權力，目的是要鎮暴驅離，不是要威嚇別人、把人打到頭破血流，更何況當天多數示威者還是手無寸鐵的學生。

我們是民主國家，所以要保障人民上街頭表達對政策意見的權力。國家可以依法行政，但不能用暴力來讓人民因為害怕而不敢上街。警察被國家賦予公權力，同時更要避免濫權。我們繼續關注這個案子的後續時，也期待香港近期的流血事件也可以盡快有獨立的調查或受到司法的檢驗。

而在討論各國如何處理民眾抗議示威的處理方式時，也要提醒大家，只討論警察面對抗議群眾應如何處理，對警察這些公務單位其實不是很公平。

現在很多政府都會把對政府的抗議操作成警民衝突，其實一開始的民怨又不是警察造成的，下令強制驅離的通常也是警察後面的政治人物，只檢驗警察，不檢驗背後的政治力量完全是治標不治本。

你對於這次的太陽花學運國賠判決有什麼想法呢？ 在底下留言和我們一起分享吧！

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#警察#比例原則#法治國家
這幾天香港發生元朗白衣人事件、
港警對民眾投射催淚彈等事件，
先不論白衣人與港警的關係是什麼，
警察對著手無寸鐵的民眾投射催淚彈、布袋彈，
在正常民主國家中是正常的事嗎？

美國也曾發生過警察對人民射擊布袋彈，
導致人民受傷的案例，
但至少在民主國家中，
警察違法對待人民時，
民眾可以獲得合理賠償；

那麼，香港呢？