📌民代收賄「職務上行為」之判斷標準／吳巡龍（最高檢察署訴訟組調辦事檢察官）#裁判時報第110期
　　
本文討論收賄罪的「職務上行為」判斷標準，並聚焦於民意代表關說、遊說、施壓等行為之認定。全文詳盡分析歷來學說見解，就貪汙治罪條例上收賄罪「職務上行為」的不同理論，說明「法定職務說」與「實質影響說」之內容與差異，並指出實務雖採實質影響說，卻仍在民代遊說行為有所游移，惟新近最高法院似有穩固認定民代可實質影響而構成職務上行為之趨勢，與美、日法例及聯合國反貪腐公約精神相符，值得肯定。
　
✏關鍵詞：職務行為、收賄、實質影響說
　
✏摘要：
貪污治罪條例第4條第1項第5款違背職務收賄罪及第5條第1項第3款不違背職務收賄罪之「職務上之行為」如何判斷，長期困擾臺灣司法實務。例如臺北地方法院101年度金訴字第47號判決立法委員林○世案，就「職務上之行為」之判斷採相當限縮之見解，造成輿論譁然。
　　
✏試讀
🟧「職務上之行為」判斷標準之見解歧異
　
臺灣司法實務對公務員收賄罪「職務上之行為」之認定，從具體職務權限擴張及於一般職務權限，並不以實際上所具體擔負之事務為限；並從「法定職權說」進入「實質影響說」。最高法院99年度台上字第7078號判決（龍潭購地案）認為：「所謂職務上之行為，係指公務員在其職務範圍內所應為或得為之行為而言，祇要該行為與其職務具有關聯性，實質上為該職務影響力所及者，即屬相當。」
　
最高法院99年度台上字第7078號判決似乎認為需同時符合兩要件：一、與其職務具有關聯性，二、實質上為該收賄公務員職務影響力所及，才該當「職務上之行為」。其後，最高法院100年度台上字第3656號判決、100年度台上字第7001號、100年度台上字第2049號、4150號、6482號、102年度台上字第2967號、3799號判決均同此旨，「實質影響說」已成為實務穩定見解。
　
臺灣公務員收賄罪「職務上之行為」，實務雖採「實質影響說」，但其判斷標準仍然紛歧。對於民意代表若收賄而替特定廠商向受其監督之公務機關關說、施壓，是否屬民意代表之「職務上之行為」？最高法院最近103年度台上字第1327號判決（立法委員高○鵬案）即認為：「且由人民選舉之立法委員基於代議民主制度，受託對政府遊說或接受人民遊說，應以立法委員因遊說所從事之特定行為是否屬其職權之行使而判斷立法委員是否行使其職務上之行為，要難率認立法委員之職權包括『遊說』在內。」
　
然而，晚近最高法院107年度台上字第2052號判決認為：「而其職務範圍，除公務員之具體職務權限、一般職務權限外，即或雖非法律所明定，但與其職務權限具有密切關聯之行為，亦應認屬職務行為之範疇。至所謂與其職務權限有密切關聯之行為，包括由行政慣例所形成，為習慣上所公認為其擁有之職權或事實上所掌管之職務，以及因自己之法定職務關係或因之所生之必要輔助性權力，經由指揮、監督、干預、或請託之方式，足以形成一定之影響，使特定之公務機關或公務員為職務上積極之行為或消極不為行為之情形。」亦即，有下列兩種情形之一應認屬於「職務影響力所及」，判斷該當「職務上之行為」：一、習慣上所公認為其擁有之職權或事實上所掌管之職務，二、因自己之法定職務關係或必要輔助性權力，足以形成一定之影響。最高法院107年度台上字第1563號判決（立法委員洪○榮與其子洪○元案）同此見解。
　
🟧「職務上之行為」之學說
　
公務員「職務上之行為」界限為何？臺灣學者之見解紛歧，其中主要者有「法定職權說」、「實質影響說」二說。主張「法定職權說」者認為：「職務」一詞，無法透過文義、論理解釋乃至歷史解釋，以求其具體的概念形象，必須從法規範目的作目的解釋。而依罪刑主義之要求，目的解釋不能逾越文義解釋與論理解釋範圍，且對於犯罪成罪條件，應採取嚴格的目的限縮解釋。所謂「職務關聯性」、「職務實質影響力」均屬於擴張解釋的產物，故僅限於公務員之法定職務權限才屬於其職務行為。
　
臺灣學界大多贊成「實質影響說」，例如吳耀宗教授認為：公務員職權範圍，法令很難全部包含在內，仍須與國家機關組織之相關法令連結，否則必然產生重大法律漏洞。賄賂罪法益包括「公務員職務行為之公正性」、「公務員之廉潔性」，只要二者之一受到侵害，即可能成立犯罪，不以影響國家公務行為之公正性為必要。罪刑法定主義係指無論採取何種解釋方法，均禁止超出法條之可能文義範圍，亦即禁止類推適用，並非禁止合理的擴張解釋。公務人員任用法第3條第1項第3款規定：「職務，係分配同一職稱人員所擔任之工作及責任」，應指公務員本其職位而實際上所從事的各種相關事務之行為，是否法定並非關鍵所在，如此解釋不僅較符合一般國民常識，公務員也瞭解其收賄與職務關聯行為間有對價關係，並無難以預期的問題……
　
🗒全文請見：民代收賄「職務上行為」之判斷標準，吳巡龍（最高檢察署訴訟組調辦事檢察官），裁判時報第110期
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3816
　
　
　
　
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立法院去年成立修憲委員會，我們就已提出「18歲公民權」、「動物保護入憲」，這次再提「廢考監」、「人權入憲」、「修憲降門檻與公民提案」、「並立制改聯立制」四大修憲方向，這些都是該過、也必須過的修憲主張。

修憲是為了讓國家更好的發展，必須屏除政治考量，以務實理性的態度處理，藍綠兩黨應放下政治偏見，開放立委連署，讓各黨派的連署案都能進入修憲程序，朝野合力完成修憲的重大使命。

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➤ 廢考監改三權分立　人權入憲刻不容緩

2015年，時任民進黨主席的總統蔡英文便已表示「廢除考監兩院是修憲第一階段工作」，如今我們卻仍為了該不該廢除考監爭論不休。

考試權與監察權雖獨立於三權體制外，但實際上許多職權已在行政機關與國會進行，造成考、用分離、行政效率破碎、調查權行使強度不足等問題，唯有廢除考、監回歸三權分立體制，才能去除長久沉痾。

此外，國際間早已有保障核心人權的九大公約，台灣雖已將兒童、身心障礙者等權利公約國內法化，但憲法上並無明確保護。台灣自詡亞洲人權指標，更應該將「人權入憲」納入討論範圍，將台灣打造成亞洲人權燈塔。

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➤ 降低修憲門檻開放公民提案　用聯立制充分反映民意

現行修憲門檻過高，讓修憲淪為掌握話語權的大黨「政治提款機」。因此我們提出降低修憲門檻，只要76名立委出席且51名出席立委同意，約965萬票複決有效票中，超過約644萬票同意，就能通過修憲案，更要將人民的創制權落實在修憲提案上，納入公民修憲提案，以直接民主彌補代議民主的不足。

而在選舉制度上，台灣過去都採並立制，造成票票不等值、一黨獨大專制的局面，採行聯立制能使國會席次充分反映民意基礎，讓更多優秀人才進入國會，打破一黨獨大與國會停滯的亂象、讓社會意見多元呈現，更能提升國會效能。

事實上，過去民進黨也主張調降修憲門檻、增設公民修憲發動權的「還憲於民」主張，蔡英文也以「提升國會代表性」為方向，提出了聯立制、重新計算席次、降低門檻的國會選舉改革方案，期盼民進黨能莫忘初衷，不要獲得國會過半席次後就忘了曾經的理念。

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面對17年來最接近成功修憲的機會，藍綠兩黨不能再說一套、做一套，明面上喊願意討論修憲，私底下卻對黨內立委下「禁簽令」，或是借題發揮，夾帶可行性太低或實質意義不大的議案，讓立委淪為黨意魁儡，毀掉難得的修憲機會。

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政策不是喊爽的就好！
新北每人普發一萬元，提案的議座有想過要再舉多少債嗎？
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依財政部國庫署「最新各級政府公共債務統計表」的資料顯示，新北市一年以上債務未償餘額共1,070億、短期債務未償餘額266億，換算下來平均每位市民一出生就負擔了3.3萬元債務，這還不包含《公共債務法》第五條所指的「自償性債務未償餘額」的912億，這種以未來營運所得資金或經指撥特定財源作為償債財源的債務，其實就是拿未來的錢補現在債務的資金。這意味著債務問題不只是當下要面對的問題，更有債留子孫的疑慮。
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#議會怠忽職守將導致新北市持續債築高臺
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與全國各縣市債務來比較，新北市債務排名僅次於高雄市的2,462億，是全國各縣市的第二名。新北市從2016年至今，長、短期債務的總和都維持在1,300～1,400億元的區間，但是細看到債務結構，短期債務雖然從2015年的400億下降到266億，但長期債務卻從2015年的918億成長到1,070億。換言之，市府財政政策上可能是以短債換成長債的方式拖延債務問題，更有一直存在借新債還舊債的弊病，市府對債務顯得束手無策。
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當然，市府在施政上會有必要的措施，例如社會救助等公共支出是不可免的，但市府施政上也應該依重要性來開源節流，在一個正常的民主國家中，理當對行政部門有課責性的機制存在，對政府開源節流的情形進行把關，這種機制就是每個縣市的立法機關，人民選出的議員作為代議士，就應依《地方制度法》第35條所列舉議會的職權，議決直轄市財產的處分。
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#紓困不是漫天要價 #新北早無餘力增加債務
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然而，新北市議會昨天卻上演一齣鬧劇，總質詢時竟然發生如市場一樣漫天要價，針對市府是否要提出自己的紓困方案，作為在野黨之一的無黨團結聯盟議員，對此的想法就只是「跟風」桃園市，對於桃園議會通過普發5,000元，要新北市跟進，提出普發10,000元的荒謬建議。我們認為，這種質詢不但忽視社會的真實需求，更愧於民主政治下代議士的職責。
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新北市民早已超過400萬，若普發10,000元的紓困金，換算下來則超過400億的支出，身為應該要站在人民立場、監督市政的議員用這種喊價質詢，提出不需要負責、喊爽的建議，
只代表他們一點也不關心可行性，只是為了自己的聲量為喊而喊，更突顯出對新北市的財政狀況漠不關心，疏於自身職守。
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按市府這種財政結構，普發政策最終只能以借債的方式籌措財源，但是已經積欠1,336億元債務的市府，去年預算審議時因為債務創新高就為人詬病，歲入、歲出短差高達143億，按《各級政府舉債額度及債務未償餘額情形表》來看，新北市今年舉債上限也不過193億，怎麼看市府都沒能力再增加這麼多的債務。
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#不是反對紓困而是要精準紓困
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時代力量新北黨部認為，新北市是疫情重災區，導致全國降為二級警戒後，仍然不能內用等限制措施依舊存在，市府當然要提出合適的紓困方案來振興產業、安定民心。但市民真正需要的是精準的紓困，絕非上述毫無執行可能性的喊價建議。
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日前，市府在防疫記者會所提出的「安心餐館防疫補貼計畫」，為新北市1.7萬餐飲提供3,000元的補助，這項補助可用於水、電、瓦斯或房租的補助。然而，單看店租的部分，市府去(2020)年發出的新聞指出，板新站周圍的店家租金每坪就要1,944元，板橋車站周圍的店家租金則要2,515元。這意味著這樣紓困補貼讓店家連一個月的店租都無法打平，雖然顯得杯水車薪，也無法精確地掌握到迫切需要協助的業者，但這樣的幫助或許是有總比沒有好。
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不過，我們更擔心的是，安心計畫能夠補助到的可能只是冰山一角。在新北市有許多依《商業登記法》第五條所規定，每月銷售額未達營業稅起徵點，不用向政府登記的餐飲業者，若按照安心計畫的補助申請內容，這些店家反而因為營業規模較小，而無法取得微薄補助，但他們也是迫切需要受到幫助的族群。
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此外，儘管針對失業勞工的部分，雖然可以依《就業保險法》中有關非自願離之規定請領失業給付，可以按被保險人離職退保當月起前6個月平均月投保薪資60%發給。然而，新北市作為疫情重災區，疫情帶來的經濟蕭條很可能會是長期性的影響。按照以往全球性的經濟不景氣，都會持續數年的時間，議員與其提出不負責任的普發政策，還不如依市民實際遇到的狀況，建議市府研議針對失業勞工與家庭，提供更多、更完整的協助或補助，讓他們可以在這次疫情衝擊下度過難關。
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我們認為，不論市府或議會，都應該想想如何「#把錢用在刀口上」，紓困是一定要的！但絕非不負責任地喊價，這樣不但不實際考量到市民需求，更可能債留子孫。大家接下來或許也要去思考，是否要讓無法有效監督市政的議員繼續待在議會？或是更應該思考明年選舉應該將什麼樣的人送進議會，才能有效地監督市府，避免您的孩子未出社會 (或者一出生) 就背負了債務。

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聽黨指揮，永遠跟黨走，黨在我心中，世界第一免疫橋接疫苗是我大台灣第一，只要聽黨話，病毒也會無力化~~~~我編這個超棒的是不是可以加入民進黨?

根據聯合報的報導:【衛福部食藥署前天通過高端新冠肺炎疫苗緊急授權（EUA）申請，准許專案製造，在野黨批評是照劇本演出。行政院長蘇貞昌今天表示，學者專家高比例來通過，政府也都尊重專業，也請食藥署依據專業程序來走，「請國人同胞相信政府，一定以安全有效為唯一原則」】

高端疫苗通過緊急授權(EUA)這件事不說還好，一說我就有氣。美國評斷疫苗通過與否的過程如何?根據nownews的報導:【美國食品藥品監督管理局（FDA）早前在2020年11月訂出緊急使用授權的相關標準，疫苗解盲的審查過程採取線上直播會議，諮詢委員的投票結果也以公開具名的形式進行。】，【FDA強調，這些諮詢委員經過仔細篩選，排除掉任何存在利益衝突的人士，以便公眾、科學界能夠更清楚的了解新冠疫苗。根據FDA官網，目前諮詢委員會有18個成員，1個席次從缺，主席為德州休斯頓大學醫學院博士、傳染病學教授沙利（Hana El Sahly），成員包括臨床研究、兒科、免疫與呼吸疾病、病理學等各領域的醫學專家，以及行業代表「Head of Medical Affairs」副總裁、FDA生物製品評估研究中心負責人、聯邦政府指定科學顧問。】好啦，鏡頭回到台灣，人家是雞腿，我們是甚麼小?

我們有二十一個藏頭不露臉連名字筆畫生辰八字都不知道的專家，在會議內容完全沒有透露，不要說直播，連錄音綠影都沒有的狀況下，這麼重要攸關全國人民生死的會議竟然就這麼通過了，民眾最多只知道票數而已，媽的這些委員以為自己是蝙蝠俠嗎?藏頭藏尾連紀錄都沒有是有甚麼不可見人的地方?你是專家就要勇敢拿出自己的專業跟社會抗衡啊?!

現在在民進黨擔任黨職月領九萬的林飛帆2014年曾經說，【台灣現行的代議政治、民主制度，已經在行政權專擅獨大的情況底下，被摧毀殆盡；我們現行的代議民主，已經被黨紀、被個人的意志鯨吞蠶食，已經無法回應民意了。】幹，機歪，過了七年之後除了林飛帆薪水增加之外，他媽的台灣狀況越來越糟，我們連土製疫苗怎麼過的都沒有權利知道，這是不是很荒謬?

根據聯合報的報導:【食藥署通過高端疫苗「緊急使用授權」（EUA），並提出「在高端疫苗組AZ疫苗組原型株活病毒」中和抗體幾何平均效價比值的95%信賴區間下限為3.4倍，大於標準要求0.67倍。」，數據漂亮，但中研院院士陳培哲卻說，「這是沒有用的數字，不具有任何參考價值，他連看都不想看。」，放眼全球，也只有台灣這樣做，可說是另類的台灣第一。】

然後最近又有媒體如獲至寶的說日本第一三共使用免疫橋接啦，我國食藥署真是未卜先知啦~~~等等，我上網查了一下不是這樣啊!人家都寫了non-inferiority就是沒說到免疫橋接IMMUNO BRIDGING啊!科學是有甚麼說甚麼，這裡面研究法就是沒提到啊!

日經的日文報導中寫的是非劣性實驗
https://www.nikkei.com/article/DGXZQOUC12116012072021000000/
＂治験の詳細は厚生労働省と協議中だが、すでに国内で普及するファイザーやモデルナ製と比べて有効性に遜色がないかを明らかにする「非劣性試験」を採用する見通し。従来の医薬品の治験とは異なり、偽の薬を投与する必要がない。国内外の感染拡大に収束のメドが立たないなか、既存ワクチンがありながら偽薬をうつという倫理的な問題が解消され、治験参加者を集めやすいなどのメリットがある。

日經亞洲的英文原文：Japan nears homegrown vaccine with Daiichi Sankyo Phase 3 trials
https://asia.nikkei.com/Spotlight/Coronavirus/Japan-nears-homegrown-vaccine-with-Daiichi-Sankyo-Phase-3-trials
＂So Daiichi Sankyo's next trial is expected to test non-inferiority, meaning that the goal is to show the company's new treatment matches or outperforms those made by Pfizer and Moderna -- also mRNA shots -- in terms of efficacy. Details of the study are being ironed out with the health ministry.＂

我差點忘記阿亮堅持要談的國防安全院的ptt都是中共同路人的報告了!根據聯合報的報導:【在政府採購COVID-19疫苗策略備受質疑之際，財團法人國防安全研究院發布最新研究報告宣稱，在PTT八卦版發現「奇怪的趨勢」，指稱搧動情緒的敘事模式正逐漸占據跟疫情有關的討論，使得八卦版作為疫情交流平台的功能逐漸癱瘓，而研究使用文字雲等方法，辨識出有267個帳號有協同性質操作相關議題，而且帳號都有快速周旋於不同國家的特性。研究後記認為，在群眾找情緒出口之際，可能以輿論的形式試圖為中國大陸科興與國藥在台打開窗口，對台灣政府製造防疫施政的壓力。】

但是根據風傳媒的報導:【國防研究院日前發布報告，指出網路論壇批踢踢實業坊（PTT）八卦板已被煽動情緒占據，並列出其中47個活躍帳號。不過，國民黨台北市議員徐巧芯徹查這47個帳號，發現這些帳號反國民黨、反中國、支持民進黨的比例高達74%。】現在要打倒反黨反革命只需要意見不同就夠了嗎?連罪證都不用喔，郭正亮有想過國防部底下的智庫可以做這種研究嗎?

另外，昨天最熱鬧的新聞竟然跟郭正亮有關，怎麼搞得! 根據蘋果新聞網的報導:【羽球球后戴資穎揭露東京奧運台灣代表團選手搭經濟艙，在國內引發波瀾，而亞洲羽球強國印尼，也注意到了此事，印尼《Tribun news》今天報導，戴資穎出征東奧搭乘經濟艙，讓戴資穎的父親痛批台灣政府。《Tribun news》這篇報導中，主要是在描述戴資穎父親的說法，指戴爸因為女兒搭經濟艙出征東奧感到不滿，認為應該獲得更好的對待，如果政府無法安排，應該提前通知，讓選手自己安排行程，而不是等選手搭機才知道情況。整篇報導並未提到台灣政府後續作法等等。】

因為郭正亮以前就是體委會副主委，也是羽球協會理事長啊!如果今天他不是被流放，今天大家要罵的就是郭正亮了啦!逃過一劫的郭正亮一定很高興啊哈哈哈，不然我們就問他內幕到底是甚麼啦!

今天沒有贊助的晚餐是晶華酒店的高檔散壽司~~~價格：2960元~~~~
究極蟹鮭雙盛合Matsuba Crab & Salmon Chirashi Sharing Bento Box
「鳥取松葉蟹散壽司」
「鮭魚三重奏盛合」


阿宅萬事通語錄貼圖上架囉 https://reurl.cc/dV7bmD​

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📍直播大綱：
00:00 開播
03:00 選手參加奧運做經濟艙
18:00 2020/3潘文忠曾保證選手可搭商務艙
39:00 高端過了EUA
01:14:00 談談待用餐
01:25:00 分析國防安全院

台灣的選罷法在2016年修法通過後，罷免門檻降低了許多。去年罷韓成為台灣史上第一次成功罷免直轄市長的案例，而今年一月16日，桃園市議員王浩宇也成為首位被罷免解職的直轄市議員。許多人非常關注這個週六即將在高雄登場的，黃捷市議員罷免投票，認為這次的罷免結果，可能影響接下來台灣的民主發展與政治局勢。人民行使罷免權收回代議士的權利有什麼問題嗎？最近很多人在談論的「報復性罷免」是什麼？頻繁的罷免投票又會怎麼影響台灣民主呢？今天我們就特別邀請到了，台北海洋科技大學通識教育中心副教授 吳建忠，來加入我們的討論，歡迎！
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『議會開箱』第10集 不要抹黑教育的本質，請當一位負責任的民代
雲林是庄腳，但並不表示落伍。

民代可以無知，但雲林縣民真的不ㄧ定要買單，我們傳統、善良、樸實，同時仍充滿智慧努力生活，不應該被黑白教！

ㄧ個民代想處理教育問題很好，但是如果不懂「教育」邏輯，連自己在講什麼都忘了，其實蠻危險的。畫面會說話，凡走過都必留下痕跡，滿口尊重、包容，背後卻是充滿歧視的言語、作法，真讓人失望......

他們不懂的公投，阿賢說給你知：

⚠️公投的存在，有部分是為了以直接民主的方式補足代議民主的不足。就是我們的民代有時會因為各種原因「不反應民意」而出現「代議失靈」的狀況。未免緩不濟急的狀況，此時就需要公民投票這類「直接民主」的方式，來使政府正視民意。

不知道該議員害怕「公投」的原因是什麼？但鄉親啊！其心可議。我們不能不知道，不要被騙阿～根本沒有「違憲」的事，這種說法很奇怪，保障人權怎麼會違反憲法？雲林人硬起來！翻轉雲林，從生活開始，議員沒很大，人民才是我們的老闆！

⚠️為何748釋憲案沒有違憲？

公投第十二案理由書中提及，婚姻自由平等保護需使同性別兩人成立具有親密性及排他性之永久結合關係，故達成該號解釋所稱婚姻自由之平等保障，並不以使用婚姻之名為前提，例如使用同性結合法、同性伴侶法亦能使相同性別兩人成立具有親密性及排他性之永久結合關係，表示網路傳言是遭特定人士移花接木。

提案人幸福盟表示，愛家公投一向主張「達成婚姻自由之平等保護，不以使用婚姻之名為前提」民法將婚姻定義限定在一男一女，自然就以民法婚姻以外之其他形式來保障同性關係。

詳細解釋影片可以看 林昶佐 Freddy Lim
🔗 https://www.facebook.com/limfreddy/videos/649863635485117/