1. 下列哪一項基本權利含有制度性保障？
(a)人身自由 (b)結社自由 (c)婚姻自由 (d)集會自由
[97 鐵路員級]
2. 對於結社自由的限制，以下敘述何者錯誤？
(a)有關犯罪違法的結社 (b)主張廢除憲法、制定新憲法的結社
(c)否定人權、違反人性尊嚴的結社 (d)以暴力破壞憲法基本秩序的結社
[97 鐵路高員級]
3. 下列何種制度，對集會者之集會較為有利？
(a)報備制 (b)特許制 (c)申請制 (d)許可制
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作者: lcd2121 (!?) 看板: Examination
標題: Re: [考題] 憲法
時間: Fri May 23 10:20:43 2008

※ 引述《forris (喬巴)》之銘言：
: 1. 下列哪一項基本權利含有制度性保障？
: (a)人身自由 (b)結社自由 (c)婚姻自由 (d)集會自由
: [97 鐵路員級]
: 2. 對於結社自由的限制，以下敘述何者錯誤？
: (a)有關犯罪違法的結社 (b)主張廢除憲法、制定新憲法的結社
: (c)否定人權、違反人性尊嚴的結社 (d)以暴力破壞憲法基本秩序的結社
: [97 鐵路高員級]
: 3. 下列何種制度，對集會者之集會較為有利？
: (a)報備制 (b)特許制 (c)申請制 (d)許可制
: [96 公路升資考佐級晉員級]

1.
(1)制度性保障意涵： 制度性保障是大陸法系憲法學上的概念，原來是由法國憲法學者毛
利思‧烏利五等人發展出來的，其後再由德國威瑪共和時期憲法學者卡爾‧施密特將
其概念進行體系化。在威瑪憲法時代，德國主流的憲法學說認為基本權利並不拘束立
法者，也就是基本權利的規定只是一種方針條款，因而立法者得透過立法手段任意限
制人民的基本權利。為了保障人民的權利，卡爾·施密特提出了「制度性保障理論」
，主張「制度」和「基本權利」二分，認為「某些既存或為憲法所肯認的制度須受憲
法直接保護，立法者不得以法律任意變更其核心價值內涵」，這就是原始意義的制度
性保障。除了排除立法者對人民基本權利的侵害外，制度性保障理論也解決了基本權
利理論中有關權利主體的問題。受到制度性保障的制度例如：婚姻制度、私有財產制
度、地方自治制度等。

第二次世界大戰後，德國制定基本法，正式落實人民基本權利的效力，人民得直接援
引憲法中的基本權利對國家主張。人民基本權利既然得到落實，制度性保障理論的存
在必要隨即受到學界檢討。最後多數說認為制度性保障理論仍然有其存在的必要，只
是內容必須因應實定法做出調整。調整後的制度性保障理論即為通稱的現代意義的制
度性保障，指「國家必須建立某些制度或法律，確保其存在，以實現基本權利」。若
欠缺一個可以實現基本權利之環境或制度，縱使人民空有基本權利也不具意義；現代
意義的制度性保障理論即在敦促國家必須建構各種足以實現人民基本權利的制度或法
律。例如：人民擁有財產權，國家即必須建立完善的私有財產制度來實現人民的財產
權；人民擁有訴訟權，國家即必須建立完善的法院體系和訴訟制度來實現人民的訴訟
權利。(以上出自吳煜宗「制度性保障」，『月旦法學教室』第十期，2003年8月。)

綜上所述可知制度性保障是指為了要實現憲法規定的基本權利，必須建立相關的制
度或法律來加以保障，因此：
(a)人身自由：目前在各種法規中，如刑事訴訟法等均有相關保障的規定，應該含有
制度性保障才對。
(b)結社自由：目前如人民團體法等設有相關保障規定，應該也含有制度性保障才對。
(c)婚姻自由：大法官釋字第554號解釋。
(d)集會自由：目前如集會遊行法等設有相關保障規定，應該也含有制度性保障才對。

(2)綜上應該四個答案都可選，但實務目前承認含有制度性保障的包括：
(1)釋字380：大學自治制度
(2)釋字396：訴訟制度
(3)釋字498：地方自治制度
(4)釋字554：婚姻制度
(3)因此答案應為C。

2.結社自由限制，題目是問何者"錯誤"?
(a)有關犯罪違法的結社：例如主張以殺人為目的的社團當然會被限制。
(b)主張廢除憲法、制定新憲法的結社：主張廢除憲法不違法，非結社自由之限制。
(c)否定人權、違反人性尊嚴的結社：例如主張天上天下唯我獨尊社團，順我者昌，逆
我者亡，這種怪社團會被准許才怪。
(d)以暴力破壞憲法基本秩序的結社：有話好說，用暴力就不對了。
故答案選B

3.(a)報備制：報備就好了，對當事人最有利，有點像地方制度法§2的備查。
(b)特許制：
(c)申請制：須向主管機關申請，但申請不一定會准
(d)許可制：
故答案選A

以上供參考，如有錯誤請指正，謝謝。
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※ 編輯: lcd2121 來自: 59.114.10.212 (05/23 10:25)