📌疫情衝擊下的公共工程不可抗力約款／謝定亞（中央大學營建管理研究所教授） #月旦法學雜誌第316期
　　
本文著眼於當前covid-19疫情衝擊下工程廠商遭遇的困境，深入探討公共工程契約中，不可抗力條款的解釋與適用。全文以公共工程委員會針對疫情影響發布的各函釋為核心，詳盡分析行政機關意見與公共工程契約範本中「不可抗力條款」的規範內容，解讀「不可預見且無法合理防範」之自然災害要件適用於疫情的可能與困境，再說明不可抗力條款諸如展延工期、停工、調整價格等效果，佐以比較FIDIC國際工程範本，內容充實，值得讀者細讀。
　
✏關鍵詞：不可抗力約款、公共工程、COVID-19疫情衝擊、工程採購契約範本
　
✏摘要：

行政院公共工程委員會為減輕疫情對於國內公共工程造成之衝擊，於2020年3月6日針對履約中政府採購案件，提供各機關相關處理方式之函示。綜合觀察公共工程委員會近期函示，可大致歸納公共工程因應疫情之重點，包括此次疫情屬不可抗力事由、已通案性影響履約進度、造成部分個案考慮停工，及影響公共工程之履約成本。本文分析公共工程委員會相關函示內容，比較相關採購契約範本約款，以解析機關依據前開函示因應疫情相關處理方式之潛在立場衝突點，並嘗試由FIDIC等國際慣例之角度，檢討相關配套措施，並提出具體建議供各界參考。
　　
✏試讀
🟧不可抗力約款分析
　
檢視工程採購契約範本，其中「不可抗力」字眼共出現11次，集中在第7條履約期限、第12條災害處理、第16條保固、第17條遲延履約及第21條契約終止解除及暫停執行；就本文之角度而言，最關鍵之約款則為第7條第3款第1目與第17條第5款，後者涵蓋工程採購契約範本對於「不可抗力」之例示內容；比較工程採購契約範本（下稱「契約範本」）第4條第8款有關給付廠商所增加之必要費用約款與第17條第5款所列舉之不可抗力情事，可知工程採購契約範本對於不可抗力事由之分類，仍未統一。第4條第7款第4目「善盡管理責任之廠商不可預見且無法合理防範之自然力作用」為不可抗力之抽象認定標準；而第17條第5款「其他經機關認定確屬不可抗力者」則提供機關認定不可抗力事由之裁量依據。若將機關裁量範圍與此抽象認定標準結合，則其他不可抗力事由即是「善盡管理責任之廠商不可預見且無法合理防範之自然力作用」。此外，由於第4條第7款第4目僅限於「自然力作用」，則上表中第17條第5款相異之事由，因多屬人為因素造成，故排除於適用範圍。工程採購契約範本在制定前述條款時，究係因何種政策目的而制定出前後不一致之不可抗力事由，值得另外推敲。
　
綜合前述，工程會函示內容，大致可歸納如下：
一、就延長履約期限部分：廠商可主張疫情乃範本第17條第5款第5、10、12或13目等不可抗力事由，依據第7條第3款主張延長履約期限；
二、就停工部分：延長履約期限之依據同上；倘因疫情衝擊停工而不能履約者，得主張免除契約責任；倘停工達一定期間，有權請求終止解除契約。
三、就延長履約期間增加之必要費用部分：依據第4條第8款第4目之不可抗力事由請求為完成契約標的所需增加之必要費用。
　
1999年版FIDIC紅皮書第19.1條為不可抗力約款。就抽象標準而言，共有四個準則，即該例外事件或狀況：a.已超出一方當事人之控制；b.該方當事人於訂約前無法合理慮及；c.該方當事人於事件之發生亦無法合理避免或克服；d.且係非可歸責於他方當事人之事由所致。此定義較之工程採購契約範本「善盡管理責任之廠商不可預見且無法合理防範之自然力作用」更為細緻。第19.1條另外例示五項不可抗力具體情事：（1）戰爭、敵對行為（不論宣戰與否）、入侵、外敵行動；（2）叛亂、恐攻、革命、暴動、軍事奪權或政變或內戰；（3）暴亂、騷亂、混亂、罷工或與承包商無涉之停業；（4）與承包商無涉之軍火、爆炸性物質、核子輻射或放射性污染；及（5）自然災害如地震、颶風、颱風或火山爆發。第19.4條則規定，若承包商已通知業主並因不可抗力造成遲延及／或受有損失者，承包商有權依據第20.1條之規定，向業主請求工期展延及／或費用。
　
相較於FIDIC第19條，工程採購契約範本第17條第5款之不可抗力範圍似較FIDIC為廣泛，例如納入意外性質事由：「3.墜機、沉船、交通中斷或道路、港口冰封」、「6.履約標的遭破壞、竊盜、搶奪、強盜或海盜」、「7.履約人員遭殺害、傷害、擄人勒贖或不法拘禁」；與政府行為相關事由：「8.水、能源或原料中斷或管制供應」、「10.非因廠商不法行為所致之政府或機關依法令下達停工、徵用、沒入、拆毀或禁運命令者」、「11.政府法令之新增或變更」、「12.我國或外國政府之行為」等。工程機關在適用上，顯然較為明確，亦減少機關須自行認定不可抗力事由之頻率。
　
🟧工期衝擊之舉證
　
公共工程受疫情衝擊最顯著的影響是勞動力與施工材料的供應短缺問題。依據工程採購契約範本第7條，廠商之工期因而受衝擊時，應證明「有下列情形之一（且非可歸責於廠商），致影響進度網圖要徑作業之進行」，即舉證：一、非可歸責於廠商；二、已影響網圖要徑。相對的，機關就廠商之可歸責性問題，亦須確認廠商已「善盡管理責任」，且該事件確係「不可預見且無法合理防範」。
　
參考工程會函示內容，廠商倘未能依時履約者，廠商得檢具相關事證向機關申請延長履約期限。此「事證」須足以建構疫情衝擊與不能依時履約之因果關係。工程會的函示已明確定性疫情衝擊為「不可抗力」事件，機關與廠商即應以此為前提協商如何進行契約權利義務之調整。但在執行實務上，廠商仍有幾項舉證障礙必須克服，分述如下……
　
　
🗒全文請見：公共工程上不可抗力約款之分析──以當前COVID-19疫情衝擊為核心，謝定亞（中央大學營建管理研究所教授），月旦法學雜誌第316期
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3815
　
　
　
　
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#新學期開始的重要提醒
#一起留意校外人士不當教學
　
開學了！家長們組成的校園志工隊還有熱心的校外人士也一起動了起來，感謝大家，都是推動校園事務的重要助力。

但為了促使孩子學習更健全，學校對於校外人士協助教學或活動內容應有把關與處理機制。

我去年推動教育部公布 #校外人士協助高級中等以下學校教學或活動注意事項（ https://bit.ly/3t6QDlo ），避免不當違法內容趁機混入。
　
隨著開學，我的辦公室再度接到憂心的家長陳情，表示學校內有些志工的教學和活動好像怪怪的，擔心再度出現 #違反宗教中立 以及 #違反性別平等 的問題。
　
#教育部接到申訴的統計分析
　
本辦追蹤，「注意事項」公布後，教育部今年8月針對實施情形有初步統計分析，109學年度上學期收到陳情或申訴校外人士不當教學的問題多為：
　
📊 校外人士背景具宗教色彩　100%
📊 未落實部定、校訂課程之課程審查機制　45.5%
📊 未落實非部定、校訂課程之審查機制　36.4%
📊 與家長之溝通缺乏多元管道　27.3%
　
#志工是豐富學習
#不要變成傳遞假消息的工具
　
志工等校外人士進入校園、協助教學和活動，原本用意良善，是希望藉此協助學校，豐富孩子學習的深度及多元性。
　
少部分校外人士濫用此美意，透過 #晨光時間 #課後社團 及部分 #正式課程，長期違法傳遞錯誤資訊，影響孩子的學習發展，甚至導致學生長大後因此傷害且自責。
　
例如，我曾聽過有個女孩說，自己在志工家長的教導下，一直認為女生的第一次是送給丈夫的禮物，女生必須盡力守護自己的貞節，否則就不是好女孩。

在她某天不幸遭遇性暴力後，她因此覺得自己的人生毀了，她說：「#我從此髒掉了，即使其他人告訴我不是我的錯，但過去那些教導仍讓我覺得自己很髒。」

在那之後花了很多年，她才逐漸走出來，才可以接受自己是值得被愛的，女性可以決定自己的價值及追求。
　
另一位年輕的同志說，某堂課的老師和志工媽媽，一直和全班說同性戀是錯誤的、需要被矯正。

當時剛發現自己喜歡同性的他，因此覺得很恐懼，覺得自己做錯事，班上其他人也拿「同性戀」來嘲笑其他陰柔氣質的男同學。

這個恐懼和陰影，伴隨了他很長的歲月，直到他大學真正了解同志是什麼後，真正開始接納自己後，狀況才逐漸好轉。
　
好些家長和我抱怨，不懂為什麼小孩到學校必須要學特定宗教的經典？為什麼會有志工在學校活動的戲劇上，主角姓名隱藏信望愛？或是教小朋友唱宗教色彩的兒歌？

#改變不是一蹴可及
#我們繼續為孩子的就學權把關

「注意事項」施行這一年間，我持續和教育部討論實施狀況，也協助家長把陳情反映給教育部。

有許多家長跟我說，很高興真的看到學校有落實校外人士協助教學內容的審查。

也有進班說故事的家長，傳給我看要簽一張「入校須知範本」，裡面要一一勾選可以遵守性別平等教育法、不得有特定政治或宗教團體活動等項目；家長說雖然多一個程序，但多一份把關，真的比較安心。

我追蹤教育部收到的陳情申訴數量，也發現確實持續下降。這些都顯示「注意事項」上路後，原有問題逐步改善中。

#教育部新公告現場執行QA
#協助學校更順利執行注意事項

新規定上路一年，感謝教育部，在蒐集各方意見及討論後，前天公告了「校外人士協助高級中等以下學校教學或活動注意事項」現場執行Q&A（ https://bit.ly/3gUfRhQ ），讓學校及地方政府執行「注意事項」時能更加順利。

我也再特別整理給 #家長 的指引，包括以下三面向，請所有家長一起來 #守護孩子安心學習：
　
1⃣蒐集資訊：
📌確認學校有無制定校外人士注意事項且妥善公告。
📌了解學校志工的資格與任務。
📌了解學校說明「校外人士課程/活動」的管道，查閱相關資訊。
　
2⃣透過學校日、班親日或與老師聯繫的機會，跟老師詢問：
📌班上和學校的課程及活動，是否還有 #志工 #校外人士 入班？
📌如果有，其內容為何？是否符合學校及教育部的注意事項？
📌若不符規定，請跟老師表達希望改善。
　
3⃣申訴不當教學：
📌如果以上都還是無法阻止 #違法的 校外人士教學，可以依下列順序申訴或陳情：
＞學校專責單位
＞各縣市教育局處
＞教育部國教署
＞范雲辦公室

新學期，給孩子 #單純與專業的校園環境。我會繼續和大家站在一起，務必阻擋不當教學進入校園，維護每個孩子安心學習的基本權利。
　
#實質監督
#提出解方

＃平陽省回台攻略

如果最近有想要回台的人，希望這篇可以多少有些幫助。

回台所需文件
1.PCR檢測證明：
平陽除了becamex醫院之外，還有一些小型醫院和檢測中心有這樣的服務，端看你在哪個位置。費用一般是200萬，隔天會拿到報告。但人真的都不少，建議一大早就要去做。

如果在土龍木，就我知道的，有兩間有在做。
a. 平陽醫療總醫院Bệnh viện Đa khoa Medic Bình Dương
週六日都有
聽說這間有些航空公司不承認，但至少星宇航空沒問題。建議可以先詢問過航空公司比較保險
地址：14A Nguyễn An Ninh, Phú Cường, Thủ Dầu Một, Bình Dương
定位：https://goo.gl/maps/xhTNR7AC9ej8iCYw9
☎️0274-3855997、0979-257357

b. TRUNG TÂM XÉT NGHIỆM Y KHOA MEDILAB檢驗中心
這間非常多人等在戶外，很熱，看來也很像群聚，如果擔心可以選a。
地址：597 Đại lộ Bình Dương, Hiệp Thành, Thủ Dầu Một, Bình Dương
定位https://g.page/xetnghiemmedilab?share
☎️：0274-3819244

有的人或許會問，如果沒有PCR檢測報告，被檢查哨站攔下來時要怎麼辦？這個雞生蛋蛋生雞的問題，就要靠公司派出單來幫忙，還有最好攜帶個人護照、工作證、暫住證。通常只有看派出單就過，但據說現在哨站愈來愈嚴格，文件多準備比較好。

2.派出單
請公司行政處理，打一張文件，表示請公安協助台幹回國，並蓋上公司章與主管簽名。如果沒有行政人員可以幫忙，也可以私訊我提供範本給你。

3.交通部搭機行車規定 （平陽台商會提供的資料）
從8/11起，越南規定要送企業所在社坊申請蓋章通行。文件請見圖檔。另外一台車只能載一個人

4.機票資訊印出來（防疫旅館訂位資料也別忘記，機場check in需要）

不論是公司車或是私家車，司機也要有PCR證明，並在派出單上註明司機的個資。如果是叫私家車，很有可能會被多撈一筆，目前費用行情大概是單程150萬（新加坡二到胡志明機場）左右，比平常多了兩三倍。但越南就是能用錢解決的事，就不是個事兒的國家。而找一個會講中文的司機，當然是最好不過。

從土龍木走13號國道，檢查較為鬆散，文件看看就放人了。雖然檢查哨站多，但路上車子超少，假設從新加坡二出發，到機場也約莫1個小時而已。

有從新淵還有濱吉回國的人，在路上都被攔不准走。但至少文件完全備妥，盡人事聽天命。目前越南政策瞬息萬變，以上經驗或許不是絕對，但希望能提供一些經驗值提供參考。

這段期間在越南的人應該心理壓力都很大。每天不斷聽到救護車呼嘯而過、每天上上下下的確診數、群組裡討論的是疫苗到底何時可以打到，還有工廠公司是否要停工、自己還能不能繼續工作等等。也有認識的人在越南往生，相當難過，也只能提醒自己這時候活著就是一種幸福。

也希望大家多小心，好好保重，我們越南見。

國際新聞中心主任 賴宏昌
主持人 謝凱利
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日本政府的退休基金(GPIF)，為了因應日益龐大的退休金支應需求，在上週四宣布，指派特定的投資銀行，像是野村，負責高收益債券以及新興股市的操盤業務。GPIF是在空手接落刀嗎？而且美國聯準會（Fed）即將升息，垃圾債券受到的衝擊恐怕會最大，日本政府是不是在賭，富貴險中求嗎?

研究機構Strategas Research曾拿2000年、2007年，這兩次美國股市頭部來當範本，歸納出九大危險訊號，其中一項就是「信用利差朝錯誤方向移動」。也就是說，當景氣開始惡化導致資金自高收債市場撤出、轉向安全性高的美國公債市場，信用利差就會呈現擴大。這也是為何本集節目會拿「煤礦坑裡的金絲雀」來當作標題，因為信用市場就像是金絲雀一樣、一旦察覺警訊(聞到些微瓦斯)，就會開始對股市投資人(礦工)發出警訊。

九月一日零時起，台灣人民可自行上網免費申請香港簽證，台南市議員郭國文、邱莉莉表示，日前曾多次透過旅行社申辦港簽，但簽證屢次無法核發，得知此消息，今早旋即上網辦理，但令人失望的是，兩人簽證仍然遭拒。

郭國文與邱莉莉原計劃赴港參加，由「反對國民教育大聯盟」發起的九月份「反國民教育洗腦」活動，拒絕中共以「紅色教材」對下一代進行思考控制，然而，港簽又再次遭拒。

郭國文表示，港簽再次遭拒，表示中國只是簡化了辦理港簽的手續，但當局對於民進黨的交流態度仍表裡不一，交流僅是說說罷了。

邱莉莉表示，中共中央政治局常委、全國政協主席賈慶林，六月於廈門舉辦的海峽論壇中曾表示:「歡迎民進黨人士以適當身份到大陸走走看看，多了解大陸的發展情況和對臺政策。」

邱莉莉認為，如果中共抱持真誠的態度與民進黨交流，就不應提出「以適當身份」為原則，來審核民進黨黨員入境許可，或必須能達成中國統戰目標，才允許入境，這顯示中國當局心態可議，必須由他來評斷是不是想對方「交朋友」。

郭國文說，他對於無法入境香港百思不得其解，他表示，對來台訪問的中國官方人士他都以禮相待，若要談兩岸議題，也都樂於參與，不解為何要入境香港如此困難，希望中國當局給個解釋，讓他們這些無法入境的人士，了解遭拒緣由。

　郭國文強調，中國雖然是惡鄰居，表現得「赤牙牙」(台語)，但雙方終究是鄰居，嘛是要互動要講話，不解為何中國不讓他們去香港交流對話。

郭國文表示，中國將香港視為對台推行「一國兩制」的範本，可惜是在回歸十五週年後，香港市民對中國國民身分認同跌至三成七，郭國文說，是因為台灣的存在，為香港爭取民主帶來憧憬，所以中國一直拒絕他們這些特定「民主人士」入境嗎?

郭國文、邱莉莉表示，民進黨不害怕和中國交流，如果中國真心要與民進黨「作朋友」，就不要對他們貼標籤，希望陸委會進一步回應此矛盾「不友善的港簽」，民進黨中央也可統計黨內還有多少同志被列入中國黑名單。