#刑法司律一試考題分析：EP7
#讀享周易刑事法

【100司法官一試第33題】
有關加重結果犯，下列敘述，何者錯誤？
（A）加重結果犯是由故意的基本構成要件（基本罪），與過失之加重結果組合而成
（B）過失之加重結果，與基本構成要件之行為或結果須有因果關係
（C）行為人對加重結果的發生，須在主觀上已有所預見
（D）行為人對加重結果的發生，須有預見之可能性

【107司律一試第6題】
有關刑法第17條加重結果犯的論述，下列何者錯誤？
（A）傷害致死罪之成立，以行為人犯故意傷害罪為前提
（B）傷害致死罪之成立，行為人前行為不構成傷害罪，縱發生死亡結果，依情形可能構成殺人罪或過失致死罪，不成立本罪
（C）傷害致死罪之成立，如果傷害行為未遂，只要之後發生死亡的結果，犯罪成立
（D）重傷致死罪之成立，以行為人能預見死亡結果為要件

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【100司法官一試第33題答案】（C）
【107司律一試第6題答案】（C）

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【綜合分析】

依最高法院110年度台上字第1521號刑事判決：「刑法上之加重結果犯，係 #故意之基礎犯罪 與 #加重結果 之結合犯罪。立法者創設此犯罪類型，乃在賦予加重處罰之法律效果。其以行為人能預見結果之發生為要件，所謂能預見，乃指 #客觀情形 而言，亦即行為人有 #注意之義務，並 #能預見而未預見，就加重結果之發生有 #過失。且加重結果之發生，與基礎犯罪之間，必須具有因果關係，其判斷上尤須該加重結果為基礎犯罪行為中所蘊含之獨特危險所造成，因而具有直接關聯性（或稱特殊危險關係），方足以作為加重處罰之正當性基礎，以符合罪刑相當原則。」因此，100司法官一試第33題（C）錯誤。

另依最高法院99年度台上字第2964號刑事判決：「加重結果犯係指行為人就故意實行之基本犯罪行為，於一般客觀情況下可能預見將發生一定之結果，但因過失而主觀上未預見，致發生該加重之結果而言。亦即，加重結果犯乃就行為人主觀上意欲實行之基本犯罪行為，及客觀上可能預見結果之發生，二者間因有相當因果關係存在，予以加重其刑之法律評價。就基本犯罪而言，為 #故意犯；對加重結果而言，則為 #過失犯。而加重結果犯之成立，不以基本犯罪既遂為必要，如 #基本犯罪未遂，#並設有處罰未遂犯規定，#因而發生加重結果者，#即屬構成。#倘基本犯罪未遂，#亦未有處罰未遂犯之規定時，#雖加重結果已發生，#仍不能成立加重結果犯，此時應視刑法對於該加重結果是否設有處罰過失犯之規定，或有無合於其他犯罪構成要件，而分別論處。」由於普通傷害行為並未處罰未遂犯，故傷害未遂致死的情形，不成立傷害致死罪，107司律一試第6題答案選（C）。

我國最高法院常以「所知・所犯原則」，作為行為人發生錯誤時認定刑責之依據。雖然我國現行刑法並沒有此原則之規定，然因我國暫行新刑律第13條第3項原規定：「犯罪之事實與犯人所知有異者，依下列處斷：所犯重於犯人所知或相等者，從其所知；所犯輕於犯人所知者，從其所犯」，嗣後制定現行刑法時，以此為法理所當然，乃未予明定。從而客觀之犯罪事實必須與行為人主觀上所認識者有異，始有「所犯重於所知，從其所知」之適用；倘與行為人主觀上所認識者無異，即無適用之可能（最高法院100年度台上字第1110號刑事判決）。這個原則因此被最高法院在部分案例裡當成法理來適用。

然而，如果單純操作這個規則，只要所知與所犯的輕重不相等，則不論三七二十一，都一律要從「輕罪」論處，蔡聖偉老師認為，這樣的處理方式，很難與學說向來主張的犯罪審查體系相容，也往往會得到錯誤的評價。詳言之，從犯罪審查體系來推論，只有當「所知」與「所犯」兩方的罪名處於「語意上的包含關係」，或是「構成要件均屬同一犯罪類型」時，才能在低度（輕度）不法的範圍內成立故意既遂犯，而不是所知、所犯彼此可能完全無關，卻一律從輕；且對於兩者不一致而超越的部分，仍有成立未遂或過失的可能，如此才能充分評價犯罪事實。（註）

註：整理自蔡聖偉，刑法判解評析，2019年9月初版，頁65；同作者，論刑法「所知・所犯」規則（一），法務通訊第3012期，2020年7月10日，第2版。

#都是性侵害卻刑罰較輕
#修法補漏洞
#接住被害人

2個月前新北市衛生局林姓女員工跳樓自殺的悲劇、近期發生的邪教少龍仙女班、國家級教練性侵女選手等案件，都是在加害人對被害人有公務、監護、訓練、救濟、扶助等權勢下發生的性侵害案件。

現行刑法認為這類受害者還有「衡量利害之自主意識空間」，不是完全被迫，所以適用的 #刑法第228條 #權勢性交罪，刑度只有 #六月以上五年以下有期徒刑，明顯低於其他性侵害罪的 #三年以上十年以下有期徒刑。

但近年來這些用生命泣訴的案例可以看出，在各種權勢關係下，加害人握有決定被害人工作或生活狀況的權力，使得被害人不得已必須拿性來維持。

這造成被害人 #表面上 有自主意識，但其實沒有；而且對被害人生活整體面向造成的各種控制與傷害，其實並不低於身體及生命所受到的脅迫。

經過兩個多月來的法律、案例及數據研究，我決定要提出刑法第228條的修法提案，重點有2個。

1⃣拉齊刑度上限

修正刑法第228條權勢性侵的刑度，從現在的「六月以上五年以下有期徒刑」，修成「一年以上十年以下有期徒刑」。

上限拉齊到和其他性侵罪相同，都是十年以下有期徒刑，確保情節重大的權勢性侵案件不會被輕判。下限考量司法端實務運作以及權勢性侵的類型多元化，從六個月提高到一年，保留法官依案件審酌之空間。

2⃣新增權勢性侵的型態

我辦公室研究實際案例後發現，目前刑法第228條權勢性侵規範的樣態包括「對於因親屬、監護、教養、教育、訓練、救濟、醫療、公務、業務、求職、信仰或其他相類關係受自己監督、扶助、照護、指導、運用之人，利用權勢或機會為性交者」。

由於法律需要明確性，目前現有樣態，對於前面提到如邪教少龍仙女班是因 #信仰 產生的權勢性侵，或是因 #指導 #運用 產生的教練對選手、補習班老師對學生、機構主管員工運用志工等狀況可能不適用。

所以我的版本新增「求職」、「信仰」兩種關係，以及「指導」、「運用」兩種型態。

今天我邀 勵馨基金會 The Garden of Hope Foundation 王玥好執行長、交大科法所教授 林志潔 LIN Chih-Chieh - Carol Lin、李晏榕 Yen-jong Lee 律師、前大法官 #許玉秀 一起召開記者會，討論修法，精彩發言請點進圖片看哦👉

我辦公室研究後還發現，目前權勢性侵害相關數據顯示，實務中還有被害人因權勢關係難以站出來求助（7年來僅佔全部性侵害及猥褻案件的3.7%）以及遭受身旁熟人貼上各種汙名標籤以致消極作證（起訴率僅有20%、遠低於全部平均的56%）等問題。詳細分析可以看我之前的貼文 https://www.facebook.com/daan4fanyun/posts/3858379654191972

因此，除了修法，我後續將監督教育部、警政系統、司法系統等單位，強化性平教育及權勢性侵害的知能， #讓被害人不怕求助 #讓社會大眾能同理被害人，才能真正接住每一個受害者。

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我提出的第228條修法條文全文如下：

對於因親屬、監護、教養、教育、訓練、救濟、醫療、公務、業務、#求職、#信仰 或其他相類關係受自己監督、扶助、照護、#指導、#運用 之人，利用權勢或機會為性交者，處 #一年以上十年以下有期徒刑。
因前項情形而為猥褻之行為者，處 #五年以下有期徒刑。
第一項之未遂犯罰之。

#實質監督
#提出解方

喵燈熱話 #性交轉運 #投訴之都

自稱降頭師的27歲香港男子，訛稱可助與前度“續緣”復合，騙去女子10萬港元（約5萬3999令吉），並與之兩次性交，涉嫌“以虛假藉口促致他人作非法的性行為”被捕。疑犯姓凌，去年6月開始在總統商業大廈經營泰國法捨，聲稱懂得古老“柬埔寨高棉黑法降頭術”，各種愛情降頭等，並經常在面子書和Instagram上宣傳，後者帳戶擁逾25萬追隨者。今年1月，一名30歲女子透過上述社交網站向疑犯求助，希望能與前度男友復合。疑犯收取10萬港元，替女事主做了兩場“續緣”法事，惟女事主心願未遂，因此疑犯再建議進行另一種形式的法事，透過性行為“續緣”。兩人於4月和7月，在旺角佛舍內共進行了兩次性行為。直至最近，女事主始疑受騙，週一（9日）往紅磡警署報案。警員經調查後，乘疑犯週二（10日）下午從泰國返香港，於機場拘捕他。疑犯涉嫌“以虛假藉口促致他人作非法的性行為”，被扣留調查。 警方週三（11日）將他押返佛捨搜證，他被黑布蒙頭、雙手反鎖，警員檢獲一本收據簿，懷疑與案有關。疑犯在被捕前，在Instagram上載機票、飛機餐牌和自拍照片。從相中所見，他乘搭早上7時45分的航班，並留言謂：“準備返港，做完情降當然盡快返香港，好多客人等緊見。”而他自拍時身穿西服，與扣查時所穿的一樣。疑犯在Instagram上載機票、飛機餐牌和自拍照片。上載機票、飛機餐牌和自拍照片。合照模特兒：一見到他就覺得無料到疑犯上載的照片中，其中一張是與模特兒伍淑怡（YoYo）的合照，YoYo在面子書發文澄清，自言只是收錢拍攝宣傳照片，沒有找疑犯做任何法事，“我一見到佢就覺得他無料到”

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