#裁判時報第109期 📌從東海翰林苑案談「營業行為」的涵攝／李惠宗（中興大學法律系教授）
　　
本文評析最高行政法院108年度判字第116號判決，分析案例事實之爭點，涉及預計以多數套房「出租」可否視為「營業行為」，最後「出售該房屋」的一次性行為，應如何認定為「營業行為」的問題。就此，涉及營業稅法及所得稅法如何涵攝的問題。李惠宗老師逐一分析法律爭議，精準說明營業稅法以及所得稅法規範內容之適用與涵攝，就具體個案以及判決內容進行分析，執得一讀。
　
✏關鍵詞：稅疑惟輕原則、反面解釋、信賴保護、一時貿易所得、法律不強人所難、稅捐適用選擇權、特種營業人
　
✏摘要：
本案事實徵、納雙方並不爭執，乃納稅義務人於民國（下同）95年1月1日購買位於臺中東海大學附近土地及地上物，嗣改建為8層樓之建物，其內設有45間套房，於96年1月19日取得該建物之所有權後，持續出租收取租金（下稱「東海翰林苑」）；復於99年8月31日將系爭房地以總價新臺幣（下同）50,000,000元出售與訴外人梁○○。納稅義務人就租屋收取租金行為，於97至99年申報綜合所得稅，並經國稅局核定在案，其後出售該房屋，亦申報個人綜合所得稅。
　　
✏試讀
🟧「租屋」與「售屋」行為認定為營業行為之理由
　
私人以出租營利之目的而斥資購建房屋，於購建之後，又長期出租，收取鉅額租金，即屬事實上經營租賃業務，為營業行為，自屬經營租賃業務之營業人。另營業人銷售其非經常買進、賣出而持有之固定資產，亦屬整體營業行為之一部分，除屬於依營業稅法第4章第2節規定計算稅籍之營業人，免徵營業稅外，仍應課徵營業稅，此稽之營業稅法第8條第1項第22款規定自明。且參酌行為時商業會計處理準則第17條亦規定：「固定資產，指為供營業上使用，非以出售為目的，且使用年限在1年以上之有形資產；其科目分類與評價及應加註釋事項如下：……二房屋及建物：指營業上使用之自有房屋建築及其他附屬設備……。」
以上判決，就長期租屋構成營業行為，應可贊同。再者，營業人」，故其「銷售其非經常買進、賣出而持有之固定資產」……
　
🟧就經核定綜所稅是否構成信賴保護之理由
　
就納稅義務人針對「租屋所得」，已先行報繳個人綜合所得稅及針對售屋行為報繳「財產交易所得」，是否構成「信賴保護」而言，最高行政法院認為：
（四）次查，上訴人購地建屋出租及出售系爭房屋，符合以營利為目的，且持續性從事一定經濟活動之營業行為，亦不符合免辦營業登記，免課營業稅及營利事業所得稅之情形，自應辦理營業登記，課徵營業稅。縱其出租套房租賃所得部分，上訴人雖自行申報綜合所得稅，惟因營業稅與綜合所得稅屬不同稅目，尚不得因本件課稅事實已先受有綜合所得稅之核定，就認為出售系爭房屋非營業行為，而可免除其就該銷售行為負有申報繳納營業稅義務等情，經原判決論述甚明（參見原判決第22頁2）。是依上訴人經營模式以觀，乃該當於營業稅法第2條第1款所稱之銷售行為，上訴人依規定負有開始營業前辦妥營業記，並申報銷售額之義務，並不能因其自行申報年度綜合所得稅，將出租系爭套房之租金收入列為租賃所得，經被上訴人誤依其申報而核定，而免除其法定義務。
　
🗒全文請見：從東海翰林苑案談「營業行為」的涵攝／李惠宗（中興大學法律系教授），裁判時報第109期
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=2793　
　
　
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【會計法修正》柯建銘：性質相同，特別費能除罪化，國務機要費為何不行？】

信傳媒/記者鄭國強報導
對照昔日幫馬英九把特別費除罪化，今天國民黨卻抨擊民進黨是為了陳水扁除罪，柯建銘不以為然表示，15年前那種混淆真相的時代已經過去了，該是釐清歷史真相的時候，「因為國務機要費就是原來的特別費。」

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新聞全文：

立法院財政委員會15日審查民進黨立委蔡易餘 家己人等16人「會計法第99條之1條文修正草案」提案，行政院主計總處主計長朱澤民列席，法務部法制司也派員與會。

由於這項修正草案觸及國務機要費除罪化議題，被國民黨立委質疑是替陳水扁涉及貪污案脫罪，國民黨團今天甲級動員因應，而且藍營不僅在程序發言時即杯葛議程，還霸占發言台，導致議事空轉，民進黨立院總召柯建銘受訪時表示，「國務機要費就是特別費，這是一個轉型正義的問題，也已經到了該處理的時候。」

國務機要費本來就是「特別的特別費」

國務機要費與特別費性質相同，都屬於機關首長的特支費用，其中總統的部分是國務機要費，而首長部分就叫特別費。前總統陳水扁在2008年卸任後，因為國務機要費問題遭求處無期徒刑，甚至幾個總統幕僚也被國務機要費官司纏身十多年。

2011年時，陳水扁涉及的國務機要費案更一審，貪污部分獲判無罪，當時綠營內部就有聲音提到，國務機要費本來就是「特別的特別費」，因為國務機要費是歷史共業，不應由陳水扁及其幕僚承擔罪責。

其實，當年藍營的明日之星，擔任台北市長的馬英九也曾被特別費事件所困，只是到了2008年國民黨執政，握有立法院多數席次的國民黨，就修法將特別費除罪化：其報支經辦、核銷、支用及其他相關人員之財務責任均視為解除，不追究其行政及民事責任；如涉刑事責任者，不罰。

根據當年參與修法的相關人士透露，藍營當時也知道國務機要費及特別費的問題是藍綠歷史共業，只是當時藍營基於仇扁，而在修法時故意把國務機要費從修法內容中刪除，只保留特別費，「他們這樣做就是擔心馬英九觸法，因此透過修法排除馬英九的路障。」相關人士透露。

昔為馬英九將特別費除罪，今嗆民進黨幫阿扁脫罪

對照昔日幫馬英九把特別費除罪化，今天國民黨卻抨擊民進黨是為了陳水扁除罪，柯建銘不以為然表示，15年前那種混淆真相的時代已經過去了，該是釐清歷史真相的時候，「因為國務機要費就是原來的特別費。」

「但是，國民黨卻以政治鬥爭模糊了焦點。」柯建銘回想2008年11月11日，前總統陳水扁被戴上手銬，步出特偵組、被押上車前，高舉戴著手銬的雙手大喊：「政治迫害」，他和其他立委衝到北院，後來總統因二頭肌肌腱拉傷送台大醫院後，再回到北院，他都全程陪同。

2008年先是有紅衫軍倒扁遊行，為了發票，11月11日遭到檢察官聲押並上銬移送到北院，後來緊急送台大醫院後，12日凌晨回到北院繼續開聲押庭，後來合議庭兩票對一票，裁定收押並移送台北看守所，「我感觸很深，我含著淚光看陳總統被送走。」

當年藍營仇扁，修法故意拿掉「國務機要費」

柯建銘表示，國務機要費被拆成5個案子來審，檢察官求處極刑，一審被判無期徒刑，二審判無罪，更一審也無罪，發回更二審，目前暫停審理。他說，「陳水扁前後被控11條，目前2條無罪、4條有罪、5條暫停審理。」

事實上，國務機要費和特別費是一樣的法條。柯建銘解釋，民國38年開始以「特別費」科目編列，作為總統行使憲法職權，包括國內外訪視、犒賞、獎助、慰問、接待、贈禮等用途，後來因考量中央及地方首長也有同樣需求，所以仿效國務機要費編列首長特別費，自民國41年擴及到五院院長，並逐步推廣到部會首長及次長以下官員，六、七千個公務員都能用特別費，總統為什麼不能？

「2006年以前，總統府秘書長只要出具領據，其中一半要用發票，就可以替總統領特別費。」他指出，馬英九總統把錢領出來還直接轉給太太周美青。

彭淮南也曾因特別費被查，壓力大到快得憂鬱症

柯建銘還透露，「特別費」除罪化之前，有一天央行總裁彭淮南上門求助，原來他包紅包給下屬，竟然要被調查，壓力大到快得憂鬱症了，後來柯建銘找當時的總統府秘書長廖了以、國民黨立委林益世溝通，而在2011年將「特別費」除罪化。柯建銘形容，那次修法，是「靠一張紙讓全國的公務員解套」。

套句民進黨立委蔡易餘所說的話，在國民黨的總統馬英九上任之後，國民黨在立法院修正會計法，將特別費除罪化，當時為了羞辱前總統陳水扁，而故意不修國務機要費。

民進黨15日提出修正「會計法第99條之1」，將目前除罪化明文只針對「特別費」，增加「國務機要相關費用」一起納入「不追究其行政及民事責任，如涉刑事責任者，不罰」的範圍。

特別費能除罪化，國務機要費為何不行？

「國務機要費本來就是特別費，特別費能除罪化，國務機要費為什麼不行？」柯建銘強調，修法不只是為了陳水扁，也是為了人民，藍綠政治人物如果連對的事都不敢做，那還做什麼政治人物？他還抨擊說，國民黨要面對歷史真相，一直把阿扁當政治提款機的人，沒資格在台灣執政。

15日國民黨杯葛後，最後進行朝野協商，由召委郭國文宣讀決議：在4月22日針對法案召開公聽會，4月28日進行詢答及處理，並且加邀法務部次長、審計部、總統府列席。

＃陳水扁 ＃郭國文 ＃蔡易餘 ＃彭淮南

【小米長遠有增長力】

小米集團
XIAOMI CORPORATION

股票代號：1810
市盈率：57倍
每股盈利：$0.47
市值：$7300億
業務類別：資訊科技器材
集團主席：雷軍
主要股東：雷軍（A類+B類股份）（29.1%）
集團網址：http://www.mi.com

5年業績
年度：2015／2016／2017／2018／2019
收益（億人民幣） ：668／684／1150／1750／2060
毛利（億人民幣） ：27.0／72.5／152／222／286
盈利（億人民幣） ：-75.8／5.53／-438／135／100
經調整淨利潤：-3.04／19.0／53.6／85.5／--
每股盈利（港元）：-0.78／0.06／-4.49／0.84／0.47
每股股息（港元）：--／--／--／0／0
毛利率：4.04／10.6／13.2／12.7／13.8

--企業簡介--

這股在2020年頭出版的《50優質潛力股》，才第一次加入這書推介，我自己亦在2020年頭才第一次買入，早前有網友問，為何2020年頭出的書才推介及買入，而不在2019年買入，當中涉及確認優質度及投資值博率問題，下面會再解釋。

小米集團（小米）以手機、智能硬件，以及物聯網（IoT）為平台的公司，小米專注於互聯網直接銷售產品，其硬件產品包括智能手機、筆記本電腦、智能電視、人工智能音響等。而小米以「同股不同權」作公司的股權結構。

小米強調，自己是「一家以手機、智能硬件和IoT平台為核心的互聯網公司」。

【圖1】--小米收入結構

--財務數據調整--

就上述的財務數據，可見盈利甚為波動，2017年由於有「可轉換可贖回優先股公允價值變動」，產生了會計上的大額減值，因而令這年度出現了大額虧損（2015年、2016年都有類似情況）。

2018年由於有特殊的大額開支「以股份為基礎的薪酬」，以及「可轉換可贖回優先股公允價值變動」的增值反映，令這幾年的盈利數字，無法反映真實情況。

這是由於互聯網公司，在過往高速發展過往中，需要持續地進行融資，並發行了可轉換可贖回優先股，在港交所的國際會計準則下，這類優先股會視為負債科目，其公允價值上升，就會對公司賬面產生虧損，但實際並不是正式的虧損。到上市後，優先股轉為普通股，這部分虧損就不再計入報表內。

至於上述的財務數據，其中一項為「經調整淨利潤」2014年-2108年，這是小米自行提供的數據，方便投資者更有效分析企業，大家要留意，這項數據並非國際財務報告準則計量，只是小米自行提供。

--同股不同權--

小米以同股不同權的模式上市，即是將股票分成兩類，「A類股票」及「B類股票」。

A類股份持有人每股可投10票，而B類股份持有人則每股可投1票，這企業在港交所上市時，所發行的只是「B類股票」，而原有股東等人持有的，則是包括A類及B類股票。

這種分類的股權結構，令持有A類股票股東，擁有絕對的話事權，因此無法保障小股東的權益，所以投資者要明白這點，自己衡量是否投資這股。另外，由於這種同股不同權因素，投資者在計算估值時，都要略為調低每股價值。

這是其中一個原因，令我不在小米上市時推介，因為這種股權結構要時間觀察，加上小米上市時利用多種手法修飾財務數據，我要等小米上市一段時間後，確定這股的質素及見到更多財務數據後，才能確認值得投資。因此我自己都等到2020年頭才正式買入。

--發展歷史--

小米的超高速增長，的確是亮點，若然與全球收入超過人民幣一千億的上市公司相比，小米在過往的收入增速在互聯網公司中排第一。以下總結了小米在2010年成立後，如何在幾年間超高速發展。

2010年：小米成立
2012年：小米年收入突破10億美元
2014年：成為中國市場出貨量排第一的智能手機公司
2014年：小米年收入突破100億美元
2015年：MIUI系統使用者超過1億
2017年：小米成為全球最大的消費級IoT平臺
2017年：小米成為印度市場出貨量第一的智能手機公司
2017年，小米收入超過人民幣1000億元

--手機行業--

現時全球的智能有超過40億部，如果以全球人口計算，智能手機的滲透率約半。中國則擁有超過9億部智能手機，滲透率約7成。

不過，智能手機最高速增長的年代已過，每年的出貨量已進入平穩階段，現時每年出貨約14億部。

小米過往的手機銷售，可說以超高速增長，現時在中國已居第一位，這是由於小米手機的性價比高，成功在中國市場立足，就算中國智能手機市場最高增長時期已過，小米在往後仍憑當中的優勢，保持一定的增長。

--小米長遠有增長--

【圖2】--小米手機外的各種產品

【圖3】--小米的「鐵人三項」策略

小米強調，這間不是手機公司，因為手機只是其中一項產品，而小米發展稱為「鐵人三項」策略的商業模式，由「硬件」、「互聯網服務」、「電商及新零售」，這才是一個整體。令產品間可以互相配合發展，提升總利潤。

小米稱自己為互聯網公司，以手機作為一個平台，先建立龐大的客戶群，然後再進一步銷售各產品。

小米先開發核心產品，專注設計和研發一系列硬體產品，包括智能手機、筆記本電腦、智慧電視、人工智慧音箱和智慧路由器。然後，再擴展到其他產品，通過投資及管理，建立了由210家公司組成的生態系統，發展一系列的生活消費產品。

小米的產品性價比強，因此在很多國家都受歡迎，上述的小米發展史，會見到小米憑產品的性價比優勢，高速發展。這個模式不止在中國成功，預期在更多國家成功，這是潛力所在。

--小米長遠優勢--

【圖4】--小米的商業模式

小米的發展方向，是建立一個小米產品的生態圈，令客戶在生活上，廣泛使用當中的產品，而且各產品能配合使用。

例如小米手機可控制小米平台的多項產品，如智能燈具、小米電視、小米家空氣淨化器等，小米手環可感應到用戶入睡後自動關閉小米智能燈具，產生產品配合的作用。

現時小米MIUI（小米基於Android所開發的平台）擁有大約2億活躍使用者，MIUI生態構成了一個開放的平台，提供一系列廣泛的互聯網服務，包括內容、娛樂、金融服務和效能工具，可見，小米就是憑手機作為平台，不斷開發延伸產品，創造「真正的收入」。這正是小米的潛力所在。

【圖5】--小米產品與競爭對手比較

簡單來說，小米將手機定為售價不高的產品，目的是先打入消費者市場，盡力去爭取市場佔有率。由於手機在小米角度，最大的目的是建立平台，因此就算賺錢能力不算高亦無問題。

至於小米的產品，由於小米希望以高性價比模式定位，因此產品的定價並不高，不少都低於競爭對手，令產品存有優勢。

--風險因素--

2018年，中興通訊因違反出口禁令，美國公司高通停止向中興供應核心零件，令中興無法運作。2019年，美國政府因國家安全理由，全面封殺華為，令華為大受打擊。種種情況，都反映中國企業仍缺乏自主技術，當供應層面出現斷裂情況，就會對企業營運造成很大打擊。

小米亦面對供應方面的風險，現時在小米的採購部分，5大供應商的採購額佔約4成，最大供應商則佔約1成，雖然小米已與供應商訂立協議，以獲取若干原材料、組件、產品，但當面對極端環境，情況可能有變，同時無法確保這些協議必定能延續。

另外，小米的手機產品依靠美國芯片供應商高通，高通是小米最大的系統芯片供應商，由於無人能保證，美國政府會否如過往般限制企業，令高通無法供貨約小米，因此，這無可避免為小米帶來風險，投資者要明白這點。

--投資策略--

綜合來說，小米都算是有質素的企業，但這刻的盈利未算明顯，財務數據仍未算很理想。不過，企業的產品的確有理想增長，而且受消費者歡迎，加上小米的商業模式、前景，都成為這企業的亮點。

至於企業估值方面，過往計算這股的價值，大約在$12-$18，由於考慮了較多「預期將來的盈利因素」，因此準確度未必十分準，我在2020年年頭多次買入，平均價$12，算是合理區底部。當時正面對全球疫情恐慌，以及中國與印度的衝突，只要分析這些因素，就明白不利只是短期性，當出現「企業受短期不利因素，但長遠能解決時」，就是投資時間。

近期的財務數據，顯示小米業務增長理想，企業價值值得調高。

不過，由於現時市場考慮太多將來因素，而當中因素不確定性較大，因此不能太進取。大約$22是合理區的頂位，就算想追入，也建議在$24小注，風險會較低。或者用月供的模式進行，慢慢長期月供，都可以。

投資後，就要長線或超長線持有，這企業仍有一定的發展，投資者要耐心等收成。

（本人為證券業持牌人士，持有上述股票）

把F16的錢拿去付獵雷艦真的符合《預算法》嗎？

針對獵雷艦弊案，有一個問題我一直耿耿於懷。
國防部將2016年通過要給F16的預算，挪了14億2657萬支付獵雷艦。
國防部發新聞稿說：「符合預算法第63條之流用規範」，主計總處也說合法。事後，似乎大家也都沒什麼質疑。

但是，我覺得整件事很不合理。

立法院認定有必要而通過的F16預算，被大筆挪用去買別的東西，等於是讓預算審查形同虛設。這到底是「人的執行有問題」(因此必須追究責任)、還是「制度設計有問題」(因此必須修改制度)？

今天財委會，針對此事質詢主計長與審計長。

兩位的回答，讓我十分失望，不僅搞不清楚狀況，連《預算法》第63條的解釋適用，都回答得零零落落、前後矛盾。

國防部主張適用的預算法第63條規定，當「同一工作計畫」之其中一用途別科目經費不足，而「他科目有賸餘時」得流用，但「流入」及「流出」均不得超過原預算數額的20%。
同時，依《中央政府各機關單位預算執行要點》第27條規定，流用情形表必須併入6月與12月會計報告，送審計部與主計總處。

今天的質詢問題，依序為：

1. 何謂「他科目有賸餘時」？
2. 審計部與主計總處有收到報告嗎？
3. 雖然F16預算的「流出」沒有超過「原預算數額的20%」，但是獵雷艦2016年預算的「流入」早已大幅超過20%了呀？為何沒有違法？

看完質詢，相信您會同意這件事必須繼續深究。否則，立法院的預算審查，根本就是笑話一場！