#裁判時報第109期 📌最高法院難以割捨的職權糾問思惟／陳文貴（臺灣高等法院法官、中國文化大學兼任副教授）
　　
本文探討臺灣刑事訴訟制度，針對最高法院判決，論述有關刑訴法第163條第2項與第379條第10款之關聯性解釋與適用問題，從憲法與國際人權公約所宣示的公正審判原則、無罪推定原則，以及最高法院判決理由。陳文貴老師另外分析涉及訴訟當事人「禁反言法則」等幾個憲法問題，加以分析評釋。希望能達成拋磚引玉，促使刑事司法實務能進一步落實，憲法與國際人權公約所要求，現代刑事訴訟程序理應具備的幾個基本共通原則。
　
✏關鍵詞：職權原則、禁反言法則、國家禁反言、訴訟平等權、公正法院原則、無罪推定原則
　
✏摘要：
臺灣刑事訴訟制度早期沿襲歐陸法的職權糾問審理模式，法院應依職權調查對於被告不利之證據，否則會有應於審判期日調查之證據而未予調查之判決當然違背法令問題。然公正審判原則、無罪推定原則，乃現代民主法治國家刑事訴訟制度之基本原則。基於法律應整體評價解釋適用之法理，屬於舊時代職權糾問審理模式的刑事訴訟法第379條第10款規定，自應參照同法第163條之規定，同採限縮解釋方法，僅限於有利於被告之證據而法院未依職權調查者為限。
　　
✏試讀
🟧職權糾問制度的改革
　
在2002年刑事訴訟制度改革以前，刑訴法受當時日本法與德國法的刑事訴訟制度影響甚為深遠，訴訟制度強調法院之真實發見與正確認定事實及適用法律之職權進行主義。雖然審檢分隸後，檢察官對於被告有利及不利之證據，均應負客觀之注意義務，但審判中仍由審判長依職權調查證據，縱檢察官所舉出之證據，不足使法院憑藉據以就檢察官所主張被告應成立之犯罪產生確信，法院亦應依職權調查證據而為事實之認定，因認證據之調查與蒐集，均屬法院之職權，審判乃偵查之延續，即採所謂職權原則進行之刑事訴訟制度。2002年2月8日修正前（下稱「舊法」）刑訴法第163條第1項即據此規定：「法院因發見真實之必要，應依職權調查證據。」即係在強調，當時刑事訴訟制度所採行的真實發見主義與職權原則。
　
🟧公平正義之維護的調查限制
　
早期最高法院判決見解仍多有執囿於職權糾問主義之思惟，認為刑訴法第163條第2項但書所謂：「於公平正義之維護」，法院「應」依職權調查之，並不區分公平正義之維護，係有利被告或不利被告之證據。是倘遇檢察官對不利於被告之證據，表示不予調查，而法院竟不予調查，逕行判決者，如其係法院應依職權調查之證據，而有補充介入調查之義務時，此項義務，並不因檢察官陳述不予調查之意見，而得豁免不予調查之違誤；甚至亦有判決見解認為，法院應接續自訴人之地位依職權調查證據之判決理由謂：更應主動依職權調查，不能僅以自訴人所舉證據能否使法院得被告有罪確信之心證，作為其判決被告有罪或無罪之唯一論據。
　
🗒全文請見：最高法院難以割捨的職權糾問思惟／陳文貴（臺灣高等法院法官、中國文化大學兼任副教授），裁判時報第109期
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=2793
　
　
　
　
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#月旦法學教室 第226期(2021,8)
本期有兩篇刑事大法庭選輯與整理介紹。由於大法庭設置的主要目的在於統一有爭議的法律見解，以追求裁判一致性。因此每一個大法庭的裁定都舉足輕重，動見觀瞻。首先是常見的經濟犯罪議題，有關於內線交易直接利得的計算問題。最高法院108年度台上大字第4349號刑事裁定內容分別探討了有關內線交易罪中，因犯罪獲取之財物或財產上利益應如何計算？以及得否扣除犯罪過程中，所支付之成本。其次，最高法院109年度台上字第3426號刑事裁定，主要在處理審判及上訴不可分的重要議題。細言之，檢察官以裁判上或實質上一罪起訴之案件，其中一部分罪名於一、二審均不另為無罪之諭知，僅被告就得上訴第三審之有罪部分提起上訴。則該不另為無罪諭知的部分，是否為第三審審判的範圍？換言之，不另為無罪諭知的部分，是否判決確定。此亦為審判實務常見的爭議問題。當然對於被告權益的影響亦甚鉅。

　　另外有新的連載刊登，主題為即將於2023年1月正式上路的「國民法官法」。本刊特別邀請對於此程序法非常熟稔的林裕順老師，就國民法官法的重要條文，以及在先前模擬法庭過程中，所發生的可能問題。同時林老師也將參考日本人民參審裁判員的經驗，來補充說明我國將來實施後的借鏡。本連載預計採隔月刊登方式，共有4講。敬請讀者期待！

📕本期目錄
【法學教室】
🎯擎天崗水牛案國賠事件／林明鏘

🎯公務員之表現自由與行政中立／李仁淼

🎯因不可抗力而無法施工是否免計逾期違約金／謝哲勝

🎯背信妄利──主體不能之可罰性／蔡聖偉

🎯醫師依法所開立「診斷證明書」之證據能力／陳文貴

🎯表決權拘束契約在企業併購之運用／王志誠

🎯載貨證券準據法約款之效力──最高法院108年度台上大字第980號裁定／蔡華凱

【特別連載】
🔸行政法研究室：第二講
行政法上之狀態責任與法律不溯及既往原則（下）──行政法上責任與義務的關聯與體系／李建良
🗣️關連影音：http://qr.angle.tw/6wt

🔸經濟刑法：第三講
租稅刑法（上）／柯格鐘

🔸國民法官：第一講
人民參審與無罪推定／林裕順

【實務選編】
🔸公法類

🔸民事法類／曾品傑

🔸刑事法類

【大法庭選輯】
ℹ內線交易直接利得之計算

ℹ偽造有價證券

【時事直擊】
🔸獵槍X野生動物X原住民文化權──釋字第803號解釋

🔸量販店收取新店贊助費──淺談公平交易法顯失公平行為

📕完整介紹：http://qr.angle.tw/ypb

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0622新加坡聯合早報

*【每日首劑注射人數減逾八成 美國疫苗接種進度放緩】
美國的冠病疫苗接種率持續放緩，每日首劑注射人數，在兩個月裡銳減逾八成，美國總統拜登要爭取在7月4日獨立日之前讓七成人口接種的目標恐怕難以實現。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210622-1159197

*【美國公佈另5500萬劑疫苗全球分配計畫】
美國白宮21日宣佈，約4100萬劑疫苗將通過“冠病疫苗全球獲取機制’（COVAX）共用，以兌現美國總統拜登承諾與世界各國共用8000萬劑美國製造的冠病疫苗的承諾。本月早前，拜登已公佈了將優先獲得首批2500萬劑疫苗的名單。白宮週一表示，通過COVAX分發的疫苗中，約1400萬劑將用於拉丁美洲和加勒比地區、約1600萬劑將用於亞洲、約1000萬劑將用於非洲。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210622-1159264

*【東京奧運入場觀眾頂限1萬人 若疫情加劇將閉門舉行】
東京奧運一共有43個賽場，其中最大一個是舉行開閉幕儀式的新國立運動場，可容納6萬8000名觀眾。日本媒體昨日指出，基於出席開幕式的海外人士有1萬人，當局也在考慮將本土觀眾限制在1萬人以內。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210622-1159196

*【世衛持續跟進東京奧運的冠病風險管理】
世衛組織緊急專案負責人里安在東京奧運主辦方公佈入場觀賽人數上限後說，世衛組織注意到日本的冠病感染率持續下降，並指日本的情況與其他舉辦大型活動的國家相比要好得多。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210622-1159294

*【成為病毒“儲存庫” 專家：英國新病例 或將集中在學齡人口】
英國正為所有18歲以上成年人接種冠病疫苗，但病毒學家警告，這最終可能導致新確診病例集中在學童，使18歲以下群體成為病毒的“儲存庫”。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210622-1159199

*【杜特蒂恫言把拒絕接種疫苗的人關進監獄】
杜特蒂是在當地媒體指首都馬尼拉的民眾對接種冠病疫苗反應冷淡，多個接種中心的施打率偏低後，作此表示。杜特蒂發表電視講話時說：“選擇在你自己要麼接種，要麼我把你送進監獄。”
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210622-1159279

*【泰國進一步放寬防疫限制】
儘管冠病疫情嚴峻，但泰國首都曼谷從昨日起進一步放寬防疫限制措施，包括便利店和超市、餐飲店、運動場所、圖書館、公共泳池、水上運動場、學習中心和文化藝術館，以及會議、宴會和宗教活動。其中，餐飲店的堂食時間不超過晚上11時，店內禁止銷售或飲用酒類飲品，有空調的情況下落座率不得超過50%並須保持社交距離。不過，超過50人的活動仍須申請准證。泰國昨日新增3175起病例，連續五天維持在3000起以上，並新增29起死亡病例。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210622-1159182

*【新加坡或是第一個承認馬國“疫苗護照”國家】
馬來西亞科學、工藝及革新部長凱利說，馬國和新加坡對於互相承認疫苗護照的磋商接近完成，新加坡可能是全球首個承認馬國疫苗護照的國家，允許完成疫苗接種的馬國民眾入境。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210622-1159176

*【巫統施壓國盟政府14天內召開國會 否則將採行動對付】
巫統主席阿末札希發出聲明說，根據巫統黨章，巫統是為了維護馬來統治者而創立的政黨，因此國盟政府若不在兩周內召開國會，巫統將召開最高理事會會議來決定下一步怎麼做。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210622-1159177

*【印尼收緊疫情“紅區”人員流動為期兩周】
印尼冠病疫情急劇惡化，政府宣佈從即日起加強一些疫情較為嚴重地區的人員流動限制，包括減少職場及宗教場所的人數，為期兩周。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210622-1159179

*【以色列呼籲12至15歲青少年接種疫苗】
以色列衛生官員呼籲年齡介於12歲至15歲的青少年接種冠病疫苗，以對抗來自德爾塔變種毒株引發的新一波疫情。以色列上個月將疫苗接種資格擴大到包括青少年。該國最近幾周的感染率急劇下降；接種疫苗率基本持平，在930萬人口中約有55％完成兩劑接種，這意味著成年人基本上已經停止接種疫苗。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210621-1159143

*【英國考慮為完成接種者免除隔離】
英國正在試行一項計畫，如果接種過兩劑冠病疫苗者接觸過冠病患者，當局可能不會要求這些人進行隔離。英國衛生部長漢考克告訴BBC：“我們正在試行一種方法，即如果你接種了兩劑疫苗且是接觸者，就不必進行隔離，而是接受檢測。”他說，當局正在試行此計畫以確認是否有效，但還未準備正式實施。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210621-1159124

*【英國今天啟動加入CPTPP的談判】
英國加入《跨太平洋夥伴全面進展協定》（CPTPP）的談判將在22日正式啟動。英國申請加入這個由11個國家組成的貿易協定，對英國從歐洲轉向增長更快的跨太平洋經濟體至關重要。英國貿易部長特拉斯說：“這個區域對英國來說充滿了巨大機會。我們在脫離歐盟時承諾，我們將與老盟友和歐洲境外快速增加的消費市場深化聯繫。”
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210622-1159268

*【法國地方選舉首輪投票 馬克洪和勒朋所屬政黨雙雙失利】
法國2021年大區議會和省議會選舉第一輪投票星期天20日舉行。益普索（Ipsos）出口民調顯示，右翼政黨共和黨以27 %得票率領先；勒朋的國民聯盟獲得19%選票，比上屆選舉少近10個百分點；綠黨、社會黨及馬克洪領導的前進黨各得11%。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210622-1159198

*【瑞典首相勒文在議會不信任投票中被罷免】
瑞典議會21日在一次不信任投票中罷免了首相Stefan Lofven。這名社會民主黨領袖隨後表示，他將與其他政黨進行討論，決定是否辭職或在一周內舉行大選。63歲的勒文是第一位因反對派提出的不信任案而遭罷免的瑞典首相。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210621-1159130

*【美國開始撤軍以來 塔利班強勢攻佔 阿富汗北部多個地區】
美國宣佈從阿富汗撤軍以來，塔利班的勢頭越來越猛，繼過去幾周攻佔了數十個農村地區後，星期天又攻入北部兩個省會。在昆都士省首府昆都士市，塔利班佔領了該市的入口，然後分散到各個街區。昆都士曾在2015年和2016年被塔利班短暫佔領，但過後阿富汗安全部隊在美軍空襲和特別作戰部隊的協助下奪回該市。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210622-1159201

*【伊朗候任總統支持與六大國談判 但拒與拜登會面】
伊朗候任總統萊希支持伊朗與六個世界大國之間的談判，以恢復2015年的核協議，但斷然拒絕與美國總統拜登會面，即使華盛頓取消了所有制裁。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210621-1159142

*【以色列正在開發機載鐳射武器 擊落無人機】
以色列國防部和國防承包商埃爾比特系統公司（Elbit Systems）正在開發一種機載鐳射武器，用於擊落無人機和其他飛行目標，預計原型將在2025年之前準備就緒。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210621-1159146

*【比特幣形成“死亡交叉” 中國打擊力度上升】
由於中國對比特幣挖礦的打擊力度不斷擴大，比特幣週一跌至兩周低點，投資者越來越不確定這種領先加密貨幣的未來。據路透社報導，比特幣最低跌至31333美元，創兩周新低，拖累了其他加密貨幣，最新跌幅為10.7%，是一個月來最大的單日百分比跌幅。在其他加密貨幣中，乙太幣跌至1890美元的五周低點。最新下跌14.3%至1922.05美元。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210622-1159288

*【俄緬同意加強安全等關係 歐盟英國祭新制裁】
俄羅斯聯邦國家安全委員會秘書Nikolai Patrushev和緬甸軍方領導人敏昂萊承諾，兩國將進一步加強安全等方面的關係。緬甸國營電視臺MRTV在晚間新聞中花了10分鐘專門報導敏昂萊在俄羅斯的訪問，報導指敏昂萊和Nikolai Patrushev討論了兩國的安全措施以及緬甸的當前情況，兩人同意維持雙方軍隊的良好關係。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210622-1159265

*【聯合國：白羅斯人權問題繼續惡化】
聯合國最高人權官員表示，白羅斯的人權問題繼續惡化，特別是對活動人士和獨立媒體的襲擊以及被指實施酷刑。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210621-1159141

*【歐盟將對86名白羅斯個人和企業實施制裁】
歐盟將對86名白羅斯個人和企業實施旅行禁令和資產凍結，但將把實施經濟制裁時間點的決定權留給領導人。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210621-1159126

*【美國商務部將撤銷TikTok和微信禁令】
美國商務部表示，將撤銷去年9月發佈的一份禁止與TikTok（抖音國際版）和微信進行交易的清單。本月早些時候，美國總統拜登撤銷了川普時代的一系列行政命令，這些命令試圖禁止新下載騰訊旗下的WeChat和TikTok，並要求美國商務部審查這些應用和其他應用構成的安全擔憂。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210622-1159291

*【韓美考慮廢除涉朝工作組】
韓聯社報導，韓國外交部表示，兩國朝核問題磋商首席代表審視了韓美工作組的活動情況，並決定朝著終止現有工作組活動的方向進行研討。除了韓美對朝首席代表磋商以外，還將加強司局級磋商，具體方案有待持續協商。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210622-1159286

*【聯合國人權官員首提訪問新疆時間表】
聯合國人權事務高級專員Michelle Bachelet表示，希望能就今年訪問中國新疆和中國政府達成共識，以調查維族人被侵害的報導。中國常駐日內瓦代表團發言人劉玉印表示，中方歡迎人權高專訪華並參訪，但此訪應是友好訪問，而不是進行有罪推定式的所謂“調查”。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210622-1159285

*【美媒：North Face母公司曾撤下新疆問題聲明 】
North Face夾克和Vans運動鞋的生產商VF Corp（VFC）3月底悄悄撤下了一份對中國棉花產地新疆被指存在強迫勞動表達關切的聲明。當時另一家時裝公司H&M剛剛因為類似聲明幾乎在中國互聯網上銷聲匿跡。《華爾街日報》透露，在H&M遭抵制之後的幾天裡，還有另外三家大型服裝品牌也從其網站上撤下或更改了批評新疆的聲明。不過，報導引述一位元知情人士稱，VF高管們迅速召開會議，商討他們認為正確的做法。在撤銷聲明24小時後，該公司發佈了一份新的、更簡短的聲明，重申其立場。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210622-1159284

*【《蘋果日報》財經網路版淩晨起停止更新】
香港《蘋果日報》今天淩晨在官方網站宣佈，其財經網路版將於6月22日淩晨起停止更新；《蘋果日報》並沒透露原因，僅稱“敬請各位讀者見諒”。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210622-1159292

《驚奇隊長》《神力女超人》
向全世界傳達女性獨立自主的價值的時

但現實世界裡，女性並不擁有超能力
相反的，女性仍然被視作一種性資源
一種上流社會的社交貨幣，一個任人擺佈的玩偶
而施暴的人卻總是可以輕鬆逃脫懲罰

2017年10月美國哈維·韋恩斯坦性騷擾事件後
在社交媒體上廣泛傳播的一個主題標籤
用於譴責性侵犯與性騷擾行為

然而metoo運動後，有報導指出
男性開始躲避女性的情況，就像得了「厭女症」一般
有些企業甚至會選擇不雇用女性員工
以防會有「職場性騷擾」的機會發生

#Metoo 的初衷是鼓勵
受害女性勇敢站出來發聲，打造更安全的職場環境
然而現在有得到更多公平的對待嗎？
還是會受到更莫名的指責呢？

#兩性平權 #MeToo #性侵 #性騷擾

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｜影片中參考資料來源｜

-文章
今年，韓國再次地震：https://bigstudent.tw/GqPuR
韓國的歧視女性，比日本還嚴重：https://bigstudent.tw/YleDS
演藝圈性侵何止一件而已：https://bigstudent.tw/iOU3x
性暴力議題懶人包：https://bigstudent.tw/iPIni
【史丹佛性侵案】我是受害者我活該，你是加害者你該死？：https://bigstudent.tw/529Pr
有罪推定、咎責被害者 MeToo運動的挑戰：https://bigstudent.tw/MdPc1
MeToo運動意想不到的後果：男主管與女員工的兩難：https://bigstudent.tw/VuYDe

-影片
女性該在媒體中為女性發聲：https://bigstudent.tw/dwDLA
Times Square, New York City, USA：https://bigstudent.tw/o2tOo
LONDON WALK：https://bigstudent.tw/A17Pk

Hello 各位觀眾朋友大家好！歡迎收看老外看中國，我是郝毅博。又到了我們回覆網友的單元。上星期我們討論儒家思想的影片裡有提到清朝，然後就有一位網友傳了這些照片給我，一起來看一下。

按讚加入主持人郝毅博Facebook，一起討論中港台時事新聞！
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這些來自於清朝的彩色照片都是真的，是當時一位叫 Albert Kahn 的法國富豪請攝影師去拍的，他把他進行的這項文化建檔計畫叫作「星球的全錄檔案」，在全世界一共拍了7萬多張照片。

大家應該和我一樣覺得這些照片很有意思，因為像這種真實的歷史照片，通常我們看的好像都是黑白的，所以一下子看到這種彩色照片，感覺真的很像我們走到那個時代裡，一起去找尋當時的生活細節，我印象最深的就是他們服裝的質料好像都很好，然後顏色也非常好玩。

這位網友問我對林書豪、LINSANITY的看法？

我想大家都對林書豪的故事已經非常熟悉，那我除了很喜歡他的YouTube頻道裡那些有趣的影片外，我也去現場看過他打球，那時候他還在紐約，因為尼克隊的主場 Madison Square Garden 離我們辦公室很近，所以有一次我就和幾位台灣的朋友一起去看他和暴龍隊的比賽，他打得真的非常棒，我記得看完後我還跟朋友講：「我一定要回來再看一場！」可惜他後來因為受傷沒再出賽，接著就去火箭隊了，那當然我希望不管他在哪裡打球，都可以發展得很好。

接著也是跟運動有關的問題：我喜歡足球嗎？支持哪一隊？明年的世界杯，哪一隊奪冠？

我其實沒有特別喜歡足球，不過因為我的家人們都很喜歡 Chelsea，受他們影響，我也比較支持 Chelsea，嗯，大家放心，我的表哥們不是足球流氓。明年的世界盃哪一隊會奪冠？是因為章魚哥保羅已經過世了所以才問我嗎？我不知道，不過別擔心，過一陣子可能又會有一個動物出來預測了，我推薦圓仔，你們覺得呢？

另外可以跟大家分享一下，我最喜歡的運動是滑雪，我在英國的時候每年都去阿爾卑斯山滑雪和攀岩，我上大學前當過攀岩教練，我2008年來台灣之前也順便去日本爬了富士山，其實我滿後悔在台灣的時候沒有去爬玉山，我希望將來可以回去爬，也希望可以去中國爬黃山。

這位網友說：「你留鬍子越來越想金溥聰！」

我原本還真的不知道金溥聰是誰，看了這位網友的留言去查了才知道這位金小刀是誰，我想說的是，我以為我留鬍子雖然可能沒辦法像 Hangover 裡的 Bradley Cooper，但至少也會像高以翔吧！

好，我們繼續，有沒有看老子的書？我有看過一些，可是不像孔子、孟子或莊子那麼多。上大學時我最喜歡的課就是古代漢語，那時候學了很多古書。我最後一個研究的項目是唐代茶文化，所以我看了茶經，還有關於茶的唐詩等等。

接下來這位網友說：「看到左上角的新唐人的標識，我就知道你大概要講什麼了。我也討厭共產黨，但是你說的完全就是有罪推定，果斷以後不再看你的視頻。」

那我想和這位網友分享的是，首先，我很謝謝新唐人，因為其實不是新唐人要我說什麼，而是新唐人可以讓我很自由的說什麼，現在這樣的中文電視台真的不多了，這個是我很珍惜的。另外，你提到我把中共「有罪推定」，這點我比較不同意，對於中共，其實我不是「有罪推定」，我是「有罪確定」，當然這是有點開玩笑。不過說真的，看看中共統治中國的這60多年，是不是真的有太多無辜的中國老百姓就這樣白白犧牲了？當然我也很希望以後你還可以繼續看我們的影片，一起分享和交流你對我們影片的看法。

好的，今天最後要回覆的意見一樣是網友看了儒家影片後和我分享的這首台灣歌曲「子曰」，我們一起來挑戰一下！

Ben：
「Come on Everybody一起來！對父母為孝，　對兄弟為悌，對朋友為信，對國家為忠，對人則有愛心。」

小菜一碟，我們再來一段...這太難了吧！好啦，謝謝大家的評論和意見，歡迎你們繼續到我的Facebook、YouTube、Twitter 或 微博給我留言，我們下次再見！