#民事法裁判精選／陳忠五教授 月旦法學雜誌314期（2021.7）
　
本期陳忠五教授精選4則民事大法庭裁定、20則最高法院裁判進行簡析，其中，大法庭裁定及4則最高法院裁判具有學理或實務上之重要性，茲摘錄主要爭點如下：
　
🔸【大法庭裁定】
　
📌108年度台上大字第2470號裁定
依耕地三七五減租條例第26條第1項規定，出租人及承租人因耕地租佃發生爭議，於調解、調處不成移送法院審理時，免收裁判費用；問題在於，所謂「因耕地租佃發生爭議」，其範圍應如何認定？攸關移送後審理法院是否應徵收裁判費用。
本號裁定的主要議題即：當事人間之耕地租約，嗣後因承租人有同條例規定之「租約無效」情事或「租約終止」情事，出租人乃主張耕地租佃關係已不存在，請求承租人除去耕地上的地上物並騰空返還耕地，其因此所生的爭議，是否屬「因耕地租佃發生爭議」，而有免收裁判費用規定的適用？最高法院民事大法庭對此問題統一該院法律見解，值得注意。
　
📌108年度台聲大字第1525號裁定
關於第三審律師酬金性質，及撤回告訴、上訴或告時訴訟費用之負擔，民事訴訟法第466條之3第1項、第83條、第90條分別定有明文。
若於上訴人提起第三審上訴後、撤回上訴前，被上訴人已委任律師為其訴訟代理人並代為提出答辯狀，爾後上訴人撤回第三審上訴，被上訴人雖未依民事訴訟法相關規定，於訴訟終結後20日之不變期間內聲請法院為訴訟費用之裁判，惟其嗣後是否仍得聲請最高法院核定其於第三審委任律師為訴訟代理人之酬金？
針對此項問題，大法庭做出本號裁定，惟同時亦有5位法官提出不同意見書，1位法官提出協同意見書，可見問題之爭議性，值得重視。
　
📌109年度台上大字第495號裁定
2019年5月22日修正公布前政府採購法第59條原規定：「機關以選擇性招標或限制性招標辦理採購者，採購契約之價款不得高於廠商於同樣巿場條件之相同工程、財物或勞務之最低價格。（第1項）廠商亦不得以支付他人佣金、比例金、仲介費、後謝金或其他利益為條件，促成採購契約之簽訂。（第2項）違反前二項規定者，機關得終止或解除契約或將溢價及利益自契約價款中扣除。（第3項）……」
若機關以廠商違反上開條文第2項規定為由，依同條第3項自契約價款中扣除廠商所支付之不當利益者，是否應以「採購契約之價款高於市價」（即廠商於同樣巿場條件之相同工程、財物或勞務之最低價格）為要件？
　
📌109年度台抗大字第94號裁定
執行債權人依強制執行法第39條第1項規定，於分配期日1日前，具狀聲明異議，表明分配表上某債權不存在，應予剔除，惟於分配期日，無人到場，執行法院未更正分配表，亦未將執行債權人之聲明異議狀通知債務人及其他債權人，於此情形，聲明異議之執行債權人是否仍應依同法第41條第1項及第3項規定，自分配期日起10日內，向執行法院為已提起分配表異議之訴之證明，否則，視為撤回其異議之聲明？
　
🔸【最高法院裁判】
　
📌意思表示之「瑕疵」，無論其法律效果為「無效」或「得撤銷」，均以意思表示「成立」為前提。本期所選最高法院裁判中，有3則係對意思表示之成立及其效果的判斷闡釋法律見解，值得注意。
　
1.簽訂房地買賣契約時，倘當事人之一方並無發生買賣契約法律效果之內部主觀意思，能否僅因其有「表示意思」及「表示行為」，即認其就系爭契約要素（標的物及價金）已為意思表示，兩造就「買賣系爭房地」之表示內容一致，系爭契約因而成立生效？「效果意思」是否為意思表示成立上不可欠缺的主觀要件？
　
2. A廠商標得B機關招標的工程採購契約後，於簽署B機關製作的契約書時，擅自抽換契約書附件中的標單，B機關當時不察，仍於契約書上用印蓋章。事後發生履約糾紛，在B機關依法撤銷其錯誤之意思表示前，雙方是否受該契約標單內容之拘束？
　
3.甲所創作的美術作品，遭A公司置放於該公司網站上銷售，甲乃以其不法侵害其著作財產權為由，起訴請求A公司及其負責人乙連帶負損害賠償責任。惟A公司及乙抗辯：甲曾簽署著作財產權轉讓及授權代理銷售同意書與A公司，並未不法侵害甲的著作財產權；甲則稱，簽署系爭同意書當時，誤認所簽署者係A公司舉辦某藝術活動的電子書授權事宜，而非系爭著作財產權轉讓同意書，於此情形，簽訂同意書之兩造意思表示是否合致？同意書所示之內容是否成立？
　
📌民法第191條關於工作物所有人責任之規定，其解釋適用，是否以工作物在其所有人「占有、管領或控制中」肇致他人損害為必要？工作物所有人如基於承攬關係，將工作物交付於承攬人直接占有、管領或控制期間，而因該承攬人的行為，與工作物共同肇致他人損害時，是否仍應負賠償責任？
　　
　
上開問題，理論與實務上均具有意義，本期所選裁判對此有詳盡闡述，值得參考。
　
　
　
完整內容：#月旦法學雜誌 314期（2021.7），民事裁判精選／陳忠五教授
　
　
　
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近日政府標案「御用評委事件」引發爭議，其中不乏特定評委審查案量大，而其身分不是民進黨中央黨部的黨工出身，就是綠營資深幕僚等情況，大筆經費預算提供政府標案給特定媒體等狀況，審核機制形同虛設，相關作為也未符合利益迴避原則的觀感，而接連爆發的事件如台鐵美學小組球員兼裁判，國防部採購抗彈纖維布，遭爆最後得標的3家廠商，其中一家的產品供應商本身並無工廠，且老闆涉嫌吸金違反《銀行法》遭到起訴，桃捷公司在採購案圖利特定廠商音檔等問題，再再顯現弊案叢生，故政府採購法有其修正的必要性。

日前中華文化總會副秘書長李厚慶常態性獲選公標案評委，累積次數超過200次，而由李厚慶擔任評委的「故宮南院塑造整合行銷勞務採購案」，遭爆未依法利益迴避，後續結論為評選結果無效，並終止與得標廠商間的契約。後續工程會雖將其從採購專家學資料庫除名，然而擔任評委都要簽切結書，同意評選過程如涉不法，適用刑法及貪汙治罪條例規定，然本案後續司法調查並無下文，這件事顯示簽切結書此行為並無實質效益，而評委是否需利益迴避為自由心證並無受到嚴格審查，應修法改進。

再者，評審委員的選舉方式是由電腦系統隨機撈出評委推薦名單，由採購機關從中選擇評委。然而還是產生不少疑慮，包括專長自己勾選、缺乏審核機制，而電腦抽選也會因為過去配合的出席率高低受到影響。過往更發生高雄市環保局前局長李穆生任內辦理3件勞務採購案，假借權力，任由廠商參與勾選評選委員名單事務，又洩漏尚未公開的政府採購招標文件內容，讓特定廠商預先得知招標文件等狀況，都與主管機關勾選評委有關，故評委選擇機制應重新檢討，或考量由第三方公正機構做圈選，避免類似狀況一再發生。

上述事件遭媒體爆料後，工程會於8/27日發函各政府單位，重申五大準則：一、專家學者人數不得少於三分之一；二、政府電子採購網除公開評委學經歷，也要顯示過去半年內的評選次數；三、評選委員會一旦成立，委員名單應即公開在政府電子採購網；四、會議前應再確認評委是否涉及須迴避事項；五、機關評定最有利標後，應公開標價、總評分、評委、會議紀錄等資訊。目前上政府電子採購網閱覽，針對準則第二項之規範目前僅提供內部參閱，基於政府資訊公開原則，應一併公告方可受公評。

另工程會在8月中邀集相關單位做跨部會討論，研擬修改《政府採購法第70條》，增列機關辦理工程採購、得標廠商對機關之契約價金債權，禁止扣押等措施。然發生財務危機的廠商、履約能力早已大幅貶落，反有可能拿錢跑路、或是挪做他用，慶富案就是最好的例子。禁止假押扣，既無法確保可順利完工、甚至連施工品質可能都有問題。銀行對融資有一定的審查機制，若債權遭限制，發包更難，未來銀行反會挑廠商、才會去融資，這對整體發展也非正向發展。目前該法案修法尚在討論階段，有關單位應審慎考量該法案修正後造成之後續效應，避免廠商不當挪用資金，造成國家重大損失。