前幾天在整理幾篇期刊，其中一篇講到不認同實務上發展出來的超法規補強法則。

不認同的理由，除了沒有類推的基礎、類型恣意以外，另外一點，沒參與過實務的同學或剛考上的律師，我想只能用背的，無法體會。

也就是這樣的適用，等同解除了某個程度的法院調查義務。

一個性侵案件裡，幼童的證言，如果是有受到成人的影響，在法院澄清義務概念下，當然要去調查如何的受影響。否則就有可能落入應調查未調查之違法。但如果調查完而確認沒有受到不良的影響，並可以依該證詞確信被告犯罪，在不需要超法規補強法則下，就能判處被告有罪。

但使用超法規補強法則後，該名幼童的證詞如果沒有補強證據，在法官的立場，根本不用再去調查上述是否受到影響，依照這個法則的數學公式，無罪判決。

這樣的適用對於發現真實，或許反而是個妨礙。

簡單來說，在解決事情的手段上，大家選擇了不同的途徑。這其實才是學法律好玩的地方。

只不過，在沒有一定累積程度的實務經驗下，學習這種東西，99%的學生沒有意義，因為只能死背。

要提高律師、司法官水準，考個超好笑的法學倫理能解決事情嗎？何時才能夠大學部取消法律系，何時才能落實必須要一定實務經驗才能轉任法官？

從我踏入台北上大學開始，就不斷聽到司法改革，這麽久過去了，整個司改的決心，難道只能拿出國民法官？人本身的改革呢？

回想當年在大學的法扶，不知道害了多少人，狗屁亂講一通。絕大部分大學部的法扶，頂多只能去事務所當觀察員的角色。實體法，訴訟法都是背的。

教師節那天看完文章，居然有點失落感。趁著心裡還有靠爸靠爸的心情趕快寫出來。

另外，教師節那天你應該沒去殺當初教你死背的老師吧。算了，大家都沒勇氣。

近期唯二高興的是，猴子參完展回來了。還有，要出新年度讀書會很活的考題了。

📌行政機關的判斷餘地與司法審查／李玉君（暨南國際大學公共行政與政策學系教授）#月旦法學雜誌第316期
　　
本文以臺灣士林地方法院107年度簡字第20號判決為例，討論行政機關判斷餘地理論與司法審查間之關聯，歸納目前實務學說普遍承認具有判斷餘地的案件類型，並嘗試建立法院對於行政機關適用不確定法律概念的思考路徑。而後進一步針對本案情形，法院判決認為健保署對於全民健保「被保險人合理住院日數」之核定具有判斷餘地，指出其有判斷餘地之見解雖值贊同，卻未就個案審查衡量行政機關有無資訊不完備等瑕疵，實屬灼見。
　
✏關鍵詞：不確定法律概念、判斷餘地、專家審查、健保保險給付
　
✏摘要：

本案之爭點在於：健保署對被保險人「合理住院日數」所為之判斷是否合法？此一問題涉及何謂「合理、適當之醫療服務」不確定法律概念的解釋與適用。本案判決援引判斷餘地理論，認為「被保險人合理住院日數」之判斷職權，涉及高度之屬人性、專業性、經驗性之專業判斷，鑑於法官審查能力有限與權力分立原則，法院應尊重健保署基於專業醫師本於專業審查結果之判斷，駁回原告之訴。本文歸納學說與司法實務已發展出之判斷餘地類型與法院審查項目，從法律的適用步驟建立行政法院對行政機關適用不確定法律概念之思考路徑。據此，檢視後得出結論：本案判決因限於專家迷思，未能指出健保署之原處分有應考量之因素而未考量與判斷理由不備之違法情事。
　　
✏試讀
🟧問題意識之說明
　
本案為全民健保保險對象於臺灣地區外發生不可預期之緊急傷病，於當地醫療機構就醫後，回臺向保險人健保署申請核退境外自墊醫療費用之爭議案件，其所涉及的法令主要為健保法第55條第2款連結全民健康保險自墊醫療費用核退辦法（下稱「核退辦法」）第6條第1項第2款之規定。據此，保險對象在符合「於境外發生保險人公告之不可預期的緊急傷病」、「須在當地立即就醫」要件時，即可向健保署申請自墊醫療費用之核退。健保署則依每季公告之核退費用基準於審查後「核實給付」，惟核退金額不得高於核退辦法所規定之定額上限。而所謂「核實給付」依衛福部91年之函釋，係考量世界各地醫療水準及制度差異所為之裁量性規定，依「例外從嚴」之法理，本保險施行區域外之核退案件，除有核退金額不得高於本保險支付各特約醫學中心各類平均費用之上限外，保險人所依循之審查原則應無二致，亦即保險人對施行區域外之核退案件，應有審核其是否適當且合理之權限。基此，本案法院判決處理的爭點乃：健保署對被保險人原告「合理住院日數」所為之判斷是否合法？
實則，全民健保為增進全體國民健康，提供保險對象基本之醫療服務，惟囿於財源之有限性與社會資源分配之公平性，對於保險給付以合理而有必要之醫療服務為限乃制度設計之必然。至於，如何之醫療服務方為合理、適當，健保法第63條第1項則授權保險人遴聘醫藥專家進行審查，並據以核付費用。然而，何謂「合理且適當」涉及評價與判斷，乃行政法領域中之不確定法律概念，行政機關就不確定法律概念在具體個案適用之判斷是否合法，基於依法行政原則與憲法保障人民訴訟權之旨趣4，理應由職司法律解釋與適用之行政法院加以審查，惟因不確定法律概念之含意多半模糊，又常涉及許多複雜之主觀、客觀評價事實，法院原則上雖享有最終決定權，但學說上實務上多承認在例外情形下，行政機關於解釋適用不確定法律概念時，應享有一定的「判斷餘地」，法院應予以尊重。
　
🟧法院審查不確定法律概念之思考路徑
　
基於有權利即有救濟之憲法原則，不確定法律概念之解釋與適用，最終的決定機關，原則上是法院而非行政機關。然而，不確定法律概念中，除有描述性或經驗性的概念6外，也常有許多需要價值判斷或利益衡量的概念，依「機關功能最適原則」，其適用是否宜由法院做完全的審查，不無疑義。是以，針對規範性、評價性不確定法律概念之解釋與適用，在實務上最重要的課題即是探求：何時應例外地承認行政機關對行政決定的判斷餘地以及法院在何範圍內得對此項判斷餘地予以審查。就此，本文歸納學說與司法實務已發展出之判斷餘地類型與法院審查項目，嘗試從法律的適用步驟建立行政法院對行政機關適用不確定法律概念之思考路徑，期提供法院檢視行政決定是否合法時，更清晰的方向與指引。
首先，須辨明的是，此所謂之判斷餘地，應只存在於不確定法律概念對於個案的涵攝，即行政機關對於個案事實是否合於法律構成要件的個案判斷，而不及於事實認定與其解釋，蓋事實之真偽法院須依職權調查證據，依經驗與論理法則認定之；而法律的抽象解釋具通案性，法院有最終的解釋權，應依解釋方法探求法律的意旨，不受行政機關法律見解的拘束。
其次，判斷餘地的存在需有法律的授權，行政機關依法行政，故法律乃是探求判斷餘地是否存在的形式出發點，而是否存在法律授權可透過法律上明確規定，如德國限制競爭法或通訊傳播法明確授予行政機關判斷餘地，或透過法律解釋承認判斷餘地，因此「具備正當化判斷餘地的實質理由」為存在判斷餘地之關鍵……
　
🗒全文請見：專家說了算？行政機關的判斷餘地與司法審查──從臺灣士林地方法院107年度簡字第20號判決談起，李玉君（暨南國際大學公共行政與政策學系教授），月旦法學雜誌第316期
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3815
　
　
　
　
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0820新加坡聯合早報

*【可能由執政委員會領導 塔利班回教法管理阿富汗】
執政委員會將負責委任各部部長，委員會主席扮演類似總統的角色，這個職位可能由塔利班最高領導人阿胡恩扎達的三名副手之一出任，其中，塔利班聯合始創人之一的巴拉達爾是熱門人選。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184382

*【塔利班宣佈成立阿富汗伊斯蘭酋長國】
阿富汗塔利班宣佈成立阿富汗伊斯蘭酋長國。塔利班官方發言人·穆賈希德在社群媒體推特上宣佈，塔利班成立一個新國家：阿富汗伊斯蘭酋長國（Islamic Emirate of Afghanistan）。據報導，塔利班在上世紀90年代末在阿富汗掌權時也使用了同個名稱。穆賈希德稱，阿富汗伊斯蘭酋長國成立，恰逢阿富汗脫離英國統治、獨立102周年紀念日。8月19日是阿富汗的獨立日，紀念其擺脫殖民統治成為一個獨立國家。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184336

*【新政權仍缺國際認可 國際貨幣基金組織凍結阿富汗特別撥款】
利班重新掌權後承諾改善阿富汗經濟，這主要必須依靠國際援助，但外界普遍對還未成形的新政權存疑，它要如何建設國家是個大問號。國際貨幣基金就已經迅速凍結對阿富汗的特別撥款，世界銀行也可能採取類似措施。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184384

*【拜登：撤軍引起混亂在所難免 美軍或留守阿富汗至撤僑完成】
美國總統拜登稱，從阿富汗撤軍引起混亂在所難免，因此美軍很可能在本月31日撤離期限過後繼續留守到所有美國公民安全離開為止。拜登接受美國廣播公司新聞訪問時說：“如果當地還有美國公民，我們就會繼續留下，直到他們全部撤離為止。”
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184386

*【塔利班最高領袖阿胡恩扎達曾是最高法官】
塔利班組織重新入住阿富汗，可是對於它的領導核心和內部運作情況，至今外界所知道的仍很少，即使是它從1996年至2001年首次當政府期間也一樣。塔利班目前的最高領導人阿胡恩扎達（Haibatullah Akhundzada）是該組織的第三任最高領袖。阿胡恩扎達的前任是阿赫塔爾·曼蘇爾。曼蘇爾原為塔利班創建人及最高領袖穆罕默德·歐馬的副手。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184387

*【塔利班發言人歡迎中國為重建阿富汗作出貢獻】
塔利班發言人認為，中國在促進阿富汗和平與和解方面發揮建設性作用，並歡迎中國為阿富汗重建工作作出貢獻。塔利班發言人Suhail Shaheen在接受中國環球電視網（CGTN）訪問時說，中國是一個擁有巨大經濟和能力的大國，並認為他們可以在阿富汗重建任務起著很大的作用。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210820-1184495

*【王毅應約同英外長通電話討論阿富汗局勢】
中國外長王毅應約同英國外長拉布通電話，就阿富汗局勢及中英關係交換意見。王毅強調，阿富汗局勢仍存在不穩定性和不確定性，並呼籲國際社會朝積極方向，對阿富汗加以鼓勵和引導，而不是施加更多壓力。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210820-1184493

*【獨立情報指塔利班正加緊追捕被列入黑名單的阿富汗人】
挪威情報組織說，塔利班已開始對被其列入一份黑名單的阿富汗人展開搜捕行動。路透社看到RHIPTO挪威全球分析中心志期8月18日的一份報告。該報告指出，塔利班正在加緊追捕所有與前政權合作的個人及協作者。報告說，塔利班認為這些人在前阿富汗政府中扮演關鍵角色，或曾為美國主導的國際聯軍提供支援。“如果追捕失敗，就會鎖定及逮捕他們的家人，並依照塔利班對回教法的詮釋予以懲罰。”
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184473

*【週五祈禱前夕籲團結 塔利班號召伊斯蘭領袖勸人民不要逃出國】
塔利班奪取阿富汗控制權後，在首個週五祈禱前夕呼籲人民展現團結，並號召“伊瑪目”（伊斯蘭領袖）勸導人民不要逃離阿富汗。路透社報導，塔利班週四（19日）宣佈建立“阿富汗伊斯蘭酋長國”之時，全國各地城市包括首都喀布爾出現越來越多示威抗議。一名目擊者說，塔利班武裝分子在東部城市阿薩達巴德向人群開槍，造成數人死亡。另一名目擊者說，在喀布爾一個集會附近傳來槍聲，但似乎是塔利班戰士向空中鳴槍。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184471

*【塔利班：組織允許外國勢力撤僑行動中信守承諾】
路透社報導，這名塔利班官員說：“我們不僅為外國人，也為阿富汗人提供安全出口通道。”他說：“我們正在防止阿富汗人、外國人和塔利班成員在機場發生任何形式的暴力和言語衝突。”隨著阿富汗民眾對塔利班接管的反對情緒蔓延，有揮舞旗幟的抗議者走上阿富汗城市的街頭舉行示威。一名目擊者說，武裝分子在東部的阿薩達巴德向人群開火，有數人被打死。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184346

*【拜登：塔利班在國際舞臺上面臨生存危機】
美國總統拜登說，塔利班對於其在國際舞臺所扮演的角色存有“生存危機”，並認為該組織沒有從根本上改變其路線。拜登在一場訪問中說，“讓我這樣說吧。我認為他們正在經歷一種生存危機，他們不清楚自己是否希望被國際社會承認為合法政府。” “我不確定他們是否願意。”
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184345

*【地震死亡人數過2000 海地總理：國家瀕臨崩潰】
海地上週六發生強烈地震後餘震不斷，死難者累計已超過2000人。海地總理坦承，國家瀕臨崩潰，災民對於政府的不滿情緒持續升溫。規模7.2強震在這個加勒比海國家造成了毀滅性破壞，死者已達2189人，傷者逾1萬2000人，大面積地區上的房屋被夷平。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184383

*【支持依斯邁沙比里任相 慕尤丁：須確保內閣廉潔】
馬來西亞看守首相慕尤丁宣佈，國民聯盟（國盟）及親國盟成員黨國會議員一致支持巫統副主席、前副首相依斯邁沙比里出任第九任首相，但他必須確保內閣成員誠信、廉潔及沒有任何法庭案件纏身。他說，新政府也必須尊重三權分立，維護司法獨立及奉行君主立憲制。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210820-1184392

*【發推特賀塔利班重奪政權 馬國伊黨主席兒子遭炮轟】
馬來西亞伊斯蘭黨國際事務與外交關係組主任莫哈末卡里爾在推特發文，祝賀阿富汗塔利班武裝分子取得勝利受到線民激烈的口誅筆伐後，緊急刪除其貼文。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210820-1184394

*【拜登將接種第三劑冠病疫苗】
美國總統拜登和夫人將接種第三劑冠病疫苗。路透社報導，美國總統拜登說，他和第一夫人吉爾-拜登將接種第三劑冠病疫苗，以提高他們對冠病的免疫力。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184340

*【研究：輝瑞和阿斯特捷利康冠病疫苗有效性在三個月內減弱】
英國牛津大學一項公共衛生研究發現，在對抗Delta變異病毒，輝瑞與阿斯特捷利康冠病疫苗的效力會在三個月內減弱。牛津大學的研究人員說：“兩劑輝瑞疫苗在對抗冠病具有更大的初始效應。但與兩劑阿斯特捷利康疫苗相比，這種有效性下降得更快。”這項未經同行評審的研究是基於英國國家統計局的一項調查結果。該局從去年12月到本月對隨機選擇的家庭進行了測試。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184338

*【世衛呼籲印尼 採取緊急行動抑制冠病傳播】
世界衛生組織呼籲印尼採取行動抑制冠病傳播，因為有新資料顯示在印尼一些人口稠密地區，零售和娛樂場所的人流已回到疫前水準。印尼疫情加劇，在上月成為亞洲疫情新“震中”。印尼目前實施的社交限制措施之一是限制特定地區的商場和餐館以25%客容量運營。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210820-1184397

*【韓國延長現行防疫回應措施至9月5日】
韓國政府決定將現行防疫響應級別（首都圈4級、非首都圈3級）、私人聚集限員措施再延長兩周，至9月5日。在適用四級回應地區，所有餐廳和咖啡館將從現行的晚上10時關門提前至晚上9時；而在傍晚6時後，私人聚會從最多兩人放寬為允許包括兩名完成疫苗接種者在內共四人聚集。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184496

*【消息：英國考慮只向最脆弱群體接種冠病疫苗加強劑】
英國政府可能擱置在今年秋季向50歲以上居民大規模施打冠病疫苗加強劑的計畫。英國《每日電訊報》報導，英國政府科學家正在考慮只向最脆弱群體提供第三劑冠病疫苗。根據英國疫苗接種與免疫聯合委員會的臨時建議，英國國民保健制度（NHS）已制定計劃，在9月啟動冠病疫苗加強劑接種計畫。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184487

*【越南新增1萬多起確診病例 達單日新高】
越南新增1萬零654起冠病確診病例，達單日新增病例新高。越南正在應付病毒自去年暴發以來最嚴峻的疫情。該國所錄得的31萬2611起病例中的大部分和7150個死亡病例是在過去幾個月裡記錄的。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184341

*【泰國探討將冠病疫苗注射在皮膚底層 減少疫苗所需量】
泰國衛生官員表示，泰國正在研究在皮膚底層注射冠病疫苗的可能性，以嘗試擴大其有限的供應量。泰國醫學科學署署長西里拉克說：“我們以前的經驗表明，皮膚內注射的疫苗用量是肌肉注射所需的25%，但能引發同樣水準的免疫力。”
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184337

*【賀錦麗亞洲首訪旨在展現美國維護印太自由開放的承諾】
美國副總統賀錦麗即將訪問新加坡和越南。美國白宮一高級官員19日表示，賀錦麗此行將表明拜登政府致力於維護一個“自由與開放的印太地區”，美國將會“繼續留守”該區域，與東南亞的盟友網路建立更深層次的聯繫，加強國際支援以對抗中國日益增長的全球影響力。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184491

*【美國會大廈附近遭炸彈威脅 警方逮捕一嫌疑人】
位於美國首都華盛頓的國會大廈附近19日遭炸彈威脅。一名男子在與警方對峙數小時後投降並被逮捕。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184475

*【美國上周首次申請失業救濟人數連續第四周下降】
美國上周首次申請失業救濟人數連續第四周下降。這一趨勢表明，隨著經濟復蘇，勞動力市場狀況正在改善。美國勞工部19日的資料顯示，在截至8月14日的一周中，常規的各州失業福利計畫之下的首次申領失業救濟人數下降2.9萬人，降至34.8萬人，是冠病疫情爆發以來的新低。有經濟學家此前的預期為降至36.4萬人。截至8月7日當周，持續申領失業救濟人數降至280萬人，也是疫情開始以來的最低水準。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184350

*【恒大回應被約談：將以最大力度化解債務風險】
恒大集團被中國人民銀行、銀保監會約談，恒大之後發佈公告稱，將以最大決心、最大力度保持公司經營穩定，化解債務風險。公告稱，恒大集團將全面落實約談要求，堅定不移貫徹落實中央關於房地產市場平穩健康發展的戰略部署，切實履行企業主體責任，全力以赴、想盡一切辦法確保工程建設，保質保量完成樓盤交付。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210820-1184492

小學生也能懂的6分鐘：立法院醒醒啊！

【馬習會重傷台灣，立法院如何止血？】

馬英九在國際社會面前以總統身分公開「拋棄各自表述」，全然擁抱「一個中國原則」，更是給予國際錯誤印象，嚴重傷害台灣主權，斲傷台灣利益。國際媒體紛紛以「兩岸認同一個中國」為報導主軸，台灣主權瞬間蒸發。

在現行的憲政架構下，除了門檻極高、在現實上非常困難的「罷免、彈劾」之外，立法院仍有其他作法可以對馬習會做出具備「憲政意義」和「對國際宣示」性質的挑戰與質疑。

如果現在的立法委員都不願意採取行動，我在此承諾，若我1月16日當選立法委員，將在明年2月1日就職後，立即全力推動下述具備憲政意義的作為，搶救馬習會對台灣的傷害，也避免即將卸任的總統在5月20日前再度暴衝傷害台灣。

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1. 聯合三分之一立委，聲請司法院大法官解釋憲法：

這是門檻最低，但CP值極高的方式。只需要三分之一的立委連署就可以依照司法院大法官審理案件法5條1項3款，就「行使職權適用憲法發生疑義」聲請大法官解釋。

聲請釋憲不需國民黨立委配合就能完成。而「在野黨遞交釋憲聲請書」的動作，本身就可向國際社會傳達重大的訊息。若司法院大法官認為馬習會違背憲政程序，馬習會的結論當然就是不被認可的「毒樹果實」。即使來不及糾正馬習會的錯誤，大法官的憲法解釋可建立未來的憲政程序，把馬英九的違建紙紮橋拆除重建。

即使大法官都是馬的人，決議不受理或認為馬習會的程序合憲，也會讓大法官們負擔「青史留名」的壓力，在台灣法律史上留下臭名。

2. 提案做成立院決議，拒絕接受馬習會任何結論：

憲法賦予立法院「重大事項議決權」，而總統接受「一個中國原則」絕對是國家的「重大事項」。立法院若做成決議拒絕接受馬習會結論，將可對國際社會釋放「台灣民意拒絕接受馬習會結論」的明確訊息。

3. 提案設置「馬習會調閱委員會」：

依照立院職權行使法45條以下，立法院可決議設置調閱委員會，要求總統、總統府、行政院（陸委會）、國安局等與馬習會相關的機關，就馬習會涉及事項提供資料，讓馬習會的黑箱攤在陽光下，追究行政機關隱匿馬習會資訊，未依法（立院職權行使法17條）向立院報告重要事項的責任。

4. 邀請總統進行國情報告：

依照立院職權行使法15-2條提案邀請總統於馬習會進行國情報告，並依照立法委員職權對總統的報告提問，對國際社會表達台灣國會議員對馬習會的反對與質疑。

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上述2.3.4.點提案，即使因為多數立委放水護航而無法通過，「連署提案」的動作本身就可對國際社會傳達台灣的民意，至少留下「贊成、反對」的紀錄（即使是朝野政黨協商而胎死腹中，也必須按照立院職權行使法留下協商記錄），讓所有的政黨及立法委員展現自身對馬習會的態度，讓國際社會聽見台灣人民的不同聲音，讓放水護航者對歷史負責。

從政者必須要有擔當，不能只有選舉考量，忘卻自身對歷史、人民、國家的責任。當行政權暴衝成為事實，立法院全力制衡就是義務。

我是苗博雅，我承諾，當選立法委員就職後，將立刻推動憲政行動，防範憲政空窗期的國家危機，搶救馬習會對台灣的傷害。

〔支援好政治 阿苗需要你！〕

政見一覽：http://goo.gl/iHNy6W

105年立法委員擬參選人苗博雅政治獻金專戶
台北富邦（012）731-102-00-7772

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