📌論繼承人可否撤銷遺贈／林秀雄（輔仁大學法律學院榮譽講座教授） #裁判時報第110期
　　
以最高法院108年度台上字第48號判決事實為基礎，討論繼承人得否撤銷被繼承人所為之遺贈行為此一實務爭議。林秀雄教授在文中詳盡分析法院歷審見解，指出各審法院皆陷於爭執贈與撤銷權是否為一身專屬權而不得繼承，而造成相異的判決結果，卻未釐清贈與行為之撤銷與遺囑之撤回不同，被繼承人生前遺贈尚未發生效力，僅有撤回之權利，自無撤銷贈與權可為繼承。全文條理清晰、見解有據，值得讀者留意。
　
✏關鍵詞：遺贈、贈與、撤銷、撤回、一身專屬權
　
✏摘要：
本件被繼承人X有子女Z、A、B、C、D、E等六人，Z有子女甲、乙、丙、丁四人。被上訴人甲、乙主張：被繼承人X於民國（下同）104年9月17日死亡，兩造均為X之繼承人，X之長子Z於103年9月10日先於被繼承人X死亡，Z之子女被上訴人甲、乙及上訴人丙、丁依民法第1140條代位繼承，又被繼承人X之配偶Y亦於94年7月30日先於被繼承人Z死亡，故被繼承人X之遺產，依民法第1138、1140、1141條之規定，應由兩造繼承，並依民法第1151條規定公同共有。被繼承人X於94年2月19日委請律師完成代筆遺囑將所有之五筆土地（下稱「系爭土地」）贈與應有部分二分之一予被上訴人甲、乙，並由二人平均分配，其餘部分歸全體繼承人平分之；動產部分則全部由全體繼承人平均分配。而被上訴人雖因父親Z先於被繼承人X過世，變為兼具代位繼承人之身分，然遺囑中並未特別限制受遺贈人若兼為繼承人，受遺贈之比例應予調整，故按遺囑明示之比例予以分配，應屬妥適。
　　
✏試讀
🟧遺贈行為之性質與效力
　
依民法規定，繼承人須先清償債務後，始得對受遺贈人交付遺贈（民法第1160條、第1162條之1）；於無人承認繼承之場合，亦規定債務之清償應先於遺贈物之交付（民法第1179條）。由此可知，受遺贈權比一般之債權更為劣後，因此多數學者認為，遺贈僅具債權之效力。又，繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部為共同共有，民法第1151條定有明文。而遺產分割，係以整個遺產為一體為分割，其目的在廢止整個遺產之公同共有關係，回復單獨所有的狀態。因此，裁判分割會產生物權變動的結果，為形成判決。由此可知，受遺贈人僅能請求交付遺贈物，或由繼承人先辦理繼承登記後，再由繼承人會同受遺贈人申請辦理遺贈之土地所有權移轉登記。再者，遺贈物交付請求權既為債權請求權，其消滅時效為15年，遺產分割請求權為形成權，並無消滅期間之規定，二者性質迥不相同。本件被上訴人請求上訴人履行遺贈同時請求分割遺產，本件二審判決竟直接以分割遺產方式諭知分割方法，實有不當。又，被繼承人是否得對於繼承人為遺贈，民法雖無明文規定，學者認為應解釋為不妨對繼承人為之，如無害於其他繼承人之特留分，則該繼承人於應繼分之外，並應為受遺贈人而有其權利4。亦即繼承人亦得同時為受遺贈人。本件被上訴人為被繼承人之孫，被繼承人立遺囑遺贈系爭土地給被上訴人時，被上訴人之父尚生存，被上訴人尚未取得繼承人之身分，因此，被繼承人所為之遺囑，應屬遺贈行為，而非指定遺產分割方法。被上訴人因其父死亡而取得代位繼承人之地位，但其受遺贈人之身分並不因此而有所改變，亦即被上訴人同時具有受遺贈人與繼承人之雙重身分。且被繼承人生前所為之遺贈，不因被上訴人取得繼承人之身分而轉換為指定遺產分割之方法。要之，本件二審判決將遺贈和以遺囑指定遺產分割方法此二不同概念之行為，混為一談，導致被最高法院廢棄發回之結果。
　
🟧遺贈行為可否撤銷
　
本件一審判決肯定上訴人的主張，認為撤銷贈與之權利，核其性質，並非撤銷權人身分上專屬之權，自非一身專屬權，該權利不因撤銷權人死亡而消滅，而得作為繼承之權利，繼承人仍得對受贈與人行使撤銷權。本件被繼承人X之遺贈亦為無償行為，與贈與之性質相同，且於被繼承人X死亡始生效力，舉重以明輕，於被繼承人死亡後，因系爭不動產之權利仍未移轉，被繼承人X之繼承人依法應取得該撤銷遺贈之權利。但該判決又認為被繼承人X生前所得行使撤銷遺贈標的之權利，於其死亡後，由全體繼承人所繼承，屬於全體繼承人公同共有，依法必須全體繼承人共同行使撤銷權始為適法。本件被上訴人及丙、丁並未共同行使撤銷遺贈權，僅上訴人行使撤銷權，於法容有未合。
　
由一審判決內容可知，其認為繼承人得類推適用民法第408條關於撤銷贈與契約之規定撤銷遺贈。惟本件二審判決採相反見解，認為遺贈為單獨行為，贈與為契約行為，行為性質並不相同，難認有何類推適用之餘地。況且，撤銷贈與契約為一身專屬權，繼承人並不得撤銷被繼承人生前所定之贈與契約，繼承人更無從類推適用撤銷贈與契約之規定，撤銷被繼承人遺贈之意思表示。本件經最高法院廢棄發回後，高等法院更審判決亦認為民法第408條第1項所定贈與人之任意撤銷權，係專屬於贈與人本身之權利，不得為繼承之標的；被繼承人之生前贈與，如至被繼承人死亡時，仍無撤銷或拒絕履行之表示，基於被繼承人處分自己之財產，不許繼承人擅為干與之旨，繼承人應不得撤銷之。進而認為上訴人辯稱其行使民法第408條之撤銷權，拒絕依系爭遺贈履行，自無可取。
　
由上述三個判決內容可知，三者均圍繞在贈與撤銷權是否為一身專屬權的問題上。亦即一審判決認為贈與撤銷權非一身專屬權，繼承人得類推適用民法第408條規定行使撤銷權。二審判決及更審判決則認為贈與契約撤銷權為一身專屬權，繼承人不得繼承被繼承人之撤銷權，繼承人自無撤銷遺贈之權利。三個判決均在繼承人得否類推適用民法第408條規定撤銷遺贈之問題上打轉，顯然是受到上訴人在一審時的主張所誤導。欲論述本件繼承人得否撤銷被繼承人生前所為之遺贈，涉及到法律用語的基本概念……
　
🗒全文請見：論繼承人可否撤銷遺贈──最高法院108年度台上字第48號判決評析，林秀雄（輔仁大學法律學院榮譽講座教授），裁判時報第110期
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3816
　
　
　
　
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0820新加坡聯合早報

*【可能由執政委員會領導 塔利班回教法管理阿富汗】
執政委員會將負責委任各部部長，委員會主席扮演類似總統的角色，這個職位可能由塔利班最高領導人阿胡恩扎達的三名副手之一出任，其中，塔利班聯合始創人之一的巴拉達爾是熱門人選。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184382

*【塔利班宣佈成立阿富汗伊斯蘭酋長國】
阿富汗塔利班宣佈成立阿富汗伊斯蘭酋長國。塔利班官方發言人·穆賈希德在社群媒體推特上宣佈，塔利班成立一個新國家：阿富汗伊斯蘭酋長國（Islamic Emirate of Afghanistan）。據報導，塔利班在上世紀90年代末在阿富汗掌權時也使用了同個名稱。穆賈希德稱，阿富汗伊斯蘭酋長國成立，恰逢阿富汗脫離英國統治、獨立102周年紀念日。8月19日是阿富汗的獨立日，紀念其擺脫殖民統治成為一個獨立國家。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184336

*【新政權仍缺國際認可 國際貨幣基金組織凍結阿富汗特別撥款】
利班重新掌權後承諾改善阿富汗經濟，這主要必須依靠國際援助，但外界普遍對還未成形的新政權存疑，它要如何建設國家是個大問號。國際貨幣基金就已經迅速凍結對阿富汗的特別撥款，世界銀行也可能採取類似措施。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184384

*【拜登：撤軍引起混亂在所難免 美軍或留守阿富汗至撤僑完成】
美國總統拜登稱，從阿富汗撤軍引起混亂在所難免，因此美軍很可能在本月31日撤離期限過後繼續留守到所有美國公民安全離開為止。拜登接受美國廣播公司新聞訪問時說：“如果當地還有美國公民，我們就會繼續留下，直到他們全部撤離為止。”
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184386

*【塔利班最高領袖阿胡恩扎達曾是最高法官】
塔利班組織重新入住阿富汗，可是對於它的領導核心和內部運作情況，至今外界所知道的仍很少，即使是它從1996年至2001年首次當政府期間也一樣。塔利班目前的最高領導人阿胡恩扎達（Haibatullah Akhundzada）是該組織的第三任最高領袖。阿胡恩扎達的前任是阿赫塔爾·曼蘇爾。曼蘇爾原為塔利班創建人及最高領袖穆罕默德·歐馬的副手。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184387

*【塔利班發言人歡迎中國為重建阿富汗作出貢獻】
塔利班發言人認為，中國在促進阿富汗和平與和解方面發揮建設性作用，並歡迎中國為阿富汗重建工作作出貢獻。塔利班發言人Suhail Shaheen在接受中國環球電視網（CGTN）訪問時說，中國是一個擁有巨大經濟和能力的大國，並認為他們可以在阿富汗重建任務起著很大的作用。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210820-1184495

*【王毅應約同英外長通電話討論阿富汗局勢】
中國外長王毅應約同英國外長拉布通電話，就阿富汗局勢及中英關係交換意見。王毅強調，阿富汗局勢仍存在不穩定性和不確定性，並呼籲國際社會朝積極方向，對阿富汗加以鼓勵和引導，而不是施加更多壓力。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210820-1184493

*【獨立情報指塔利班正加緊追捕被列入黑名單的阿富汗人】
挪威情報組織說，塔利班已開始對被其列入一份黑名單的阿富汗人展開搜捕行動。路透社看到RHIPTO挪威全球分析中心志期8月18日的一份報告。該報告指出，塔利班正在加緊追捕所有與前政權合作的個人及協作者。報告說，塔利班認為這些人在前阿富汗政府中扮演關鍵角色，或曾為美國主導的國際聯軍提供支援。“如果追捕失敗，就會鎖定及逮捕他們的家人，並依照塔利班對回教法的詮釋予以懲罰。”
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184473

*【週五祈禱前夕籲團結 塔利班號召伊斯蘭領袖勸人民不要逃出國】
塔利班奪取阿富汗控制權後，在首個週五祈禱前夕呼籲人民展現團結，並號召“伊瑪目”（伊斯蘭領袖）勸導人民不要逃離阿富汗。路透社報導，塔利班週四（19日）宣佈建立“阿富汗伊斯蘭酋長國”之時，全國各地城市包括首都喀布爾出現越來越多示威抗議。一名目擊者說，塔利班武裝分子在東部城市阿薩達巴德向人群開槍，造成數人死亡。另一名目擊者說，在喀布爾一個集會附近傳來槍聲，但似乎是塔利班戰士向空中鳴槍。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184471

*【塔利班：組織允許外國勢力撤僑行動中信守承諾】
路透社報導，這名塔利班官員說：“我們不僅為外國人，也為阿富汗人提供安全出口通道。”他說：“我們正在防止阿富汗人、外國人和塔利班成員在機場發生任何形式的暴力和言語衝突。”隨著阿富汗民眾對塔利班接管的反對情緒蔓延，有揮舞旗幟的抗議者走上阿富汗城市的街頭舉行示威。一名目擊者說，武裝分子在東部的阿薩達巴德向人群開火，有數人被打死。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184346

*【拜登：塔利班在國際舞臺上面臨生存危機】
美國總統拜登說，塔利班對於其在國際舞臺所扮演的角色存有“生存危機”，並認為該組織沒有從根本上改變其路線。拜登在一場訪問中說，“讓我這樣說吧。我認為他們正在經歷一種生存危機，他們不清楚自己是否希望被國際社會承認為合法政府。” “我不確定他們是否願意。”
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184345

*【地震死亡人數過2000 海地總理：國家瀕臨崩潰】
海地上週六發生強烈地震後餘震不斷，死難者累計已超過2000人。海地總理坦承，國家瀕臨崩潰，災民對於政府的不滿情緒持續升溫。規模7.2強震在這個加勒比海國家造成了毀滅性破壞，死者已達2189人，傷者逾1萬2000人，大面積地區上的房屋被夷平。
https://www.zaobao.com.sg/news/world/story20210820-1184383

*【支持依斯邁沙比里任相 慕尤丁：須確保內閣廉潔】
馬來西亞看守首相慕尤丁宣佈，國民聯盟（國盟）及親國盟成員黨國會議員一致支持巫統副主席、前副首相依斯邁沙比里出任第九任首相，但他必須確保內閣成員誠信、廉潔及沒有任何法庭案件纏身。他說，新政府也必須尊重三權分立，維護司法獨立及奉行君主立憲制。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210820-1184392

*【發推特賀塔利班重奪政權 馬國伊黨主席兒子遭炮轟】
馬來西亞伊斯蘭黨國際事務與外交關係組主任莫哈末卡里爾在推特發文，祝賀阿富汗塔利班武裝分子取得勝利受到線民激烈的口誅筆伐後，緊急刪除其貼文。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210820-1184394

*【拜登將接種第三劑冠病疫苗】
美國總統拜登和夫人將接種第三劑冠病疫苗。路透社報導，美國總統拜登說，他和第一夫人吉爾-拜登將接種第三劑冠病疫苗，以提高他們對冠病的免疫力。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184340

*【研究：輝瑞和阿斯特捷利康冠病疫苗有效性在三個月內減弱】
英國牛津大學一項公共衛生研究發現，在對抗Delta變異病毒，輝瑞與阿斯特捷利康冠病疫苗的效力會在三個月內減弱。牛津大學的研究人員說：“兩劑輝瑞疫苗在對抗冠病具有更大的初始效應。但與兩劑阿斯特捷利康疫苗相比，這種有效性下降得更快。”這項未經同行評審的研究是基於英國國家統計局的一項調查結果。該局從去年12月到本月對隨機選擇的家庭進行了測試。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184338

*【世衛呼籲印尼 採取緊急行動抑制冠病傳播】
世界衛生組織呼籲印尼採取行動抑制冠病傳播，因為有新資料顯示在印尼一些人口稠密地區，零售和娛樂場所的人流已回到疫前水準。印尼疫情加劇，在上月成為亞洲疫情新“震中”。印尼目前實施的社交限制措施之一是限制特定地區的商場和餐館以25%客容量運營。
https://www.zaobao.com.sg/news/sea/story20210820-1184397

*【韓國延長現行防疫回應措施至9月5日】
韓國政府決定將現行防疫響應級別（首都圈4級、非首都圈3級）、私人聚集限員措施再延長兩周，至9月5日。在適用四級回應地區，所有餐廳和咖啡館將從現行的晚上10時關門提前至晚上9時；而在傍晚6時後，私人聚會從最多兩人放寬為允許包括兩名完成疫苗接種者在內共四人聚集。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184496

*【消息：英國考慮只向最脆弱群體接種冠病疫苗加強劑】
英國政府可能擱置在今年秋季向50歲以上居民大規模施打冠病疫苗加強劑的計畫。英國《每日電訊報》報導，英國政府科學家正在考慮只向最脆弱群體提供第三劑冠病疫苗。根據英國疫苗接種與免疫聯合委員會的臨時建議，英國國民保健制度（NHS）已制定計劃，在9月啟動冠病疫苗加強劑接種計畫。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184487

*【越南新增1萬多起確診病例 達單日新高】
越南新增1萬零654起冠病確診病例，達單日新增病例新高。越南正在應付病毒自去年暴發以來最嚴峻的疫情。該國所錄得的31萬2611起病例中的大部分和7150個死亡病例是在過去幾個月裡記錄的。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184341

*【泰國探討將冠病疫苗注射在皮膚底層 減少疫苗所需量】
泰國衛生官員表示，泰國正在研究在皮膚底層注射冠病疫苗的可能性，以嘗試擴大其有限的供應量。泰國醫學科學署署長西里拉克說：“我們以前的經驗表明，皮膚內注射的疫苗用量是肌肉注射所需的25%，但能引發同樣水準的免疫力。”
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184337

*【賀錦麗亞洲首訪旨在展現美國維護印太自由開放的承諾】
美國副總統賀錦麗即將訪問新加坡和越南。美國白宮一高級官員19日表示，賀錦麗此行將表明拜登政府致力於維護一個“自由與開放的印太地區”，美國將會“繼續留守”該區域，與東南亞的盟友網路建立更深層次的聯繫，加強國際支援以對抗中國日益增長的全球影響力。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184491

*【美國會大廈附近遭炸彈威脅 警方逮捕一嫌疑人】
位於美國首都華盛頓的國會大廈附近19日遭炸彈威脅。一名男子在與警方對峙數小時後投降並被逮捕。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210820-1184475

*【美國上周首次申請失業救濟人數連續第四周下降】
美國上周首次申請失業救濟人數連續第四周下降。這一趨勢表明，隨著經濟復蘇，勞動力市場狀況正在改善。美國勞工部19日的資料顯示，在截至8月14日的一周中，常規的各州失業福利計畫之下的首次申領失業救濟人數下降2.9萬人，降至34.8萬人，是冠病疫情爆發以來的新低。有經濟學家此前的預期為降至36.4萬人。截至8月7日當周，持續申領失業救濟人數降至280萬人，也是疫情開始以來的最低水準。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/world/story20210819-1184350

*【恒大回應被約談：將以最大力度化解債務風險】
恒大集團被中國人民銀行、銀保監會約談，恒大之後發佈公告稱，將以最大決心、最大力度保持公司經營穩定，化解債務風險。公告稱，恒大集團將全面落實約談要求，堅定不移貫徹落實中央關於房地產市場平穩健康發展的戰略部署，切實履行企業主體責任，全力以赴、想盡一切辦法確保工程建設，保質保量完成樓盤交付。
https://www.zaobao.com.sg/realtime/china/story20210820-1184492

【實務見解，分享！】

老爭點你都會了沒～～
趕快利用最新判決幫大家複習！

⭐最高法院109年台上2809號判決

📍不定期契約：記得要催告「兩次」才可以解除契約！

📍債權人催告期間不相當？
👉基於誠實信用原則，還是可以發生法定的契約解除權
📍債權人根本沒定期催告？
👉因為沒有催告，所以就不能發生契約解除權的效力了！

👉法院怎麼說：
－－－－－－－－－－
（一） 按給付無確定期限者，依民法第 229條第2、3項規定，應先經債權人催告而未為給付，債務人始自催告或期限屆滿時起負遲延責任。又同法第 254條規定契約當事人之一方遲延給付者，他方當事人得定相當期限催告其履行，如於期限內不履行時，得解除其契約。
（二） 故除法律別有規定或契約另有約定者外，債權人非因債務人遲延給付當然取得契約解除權，仍須經定相當期限催告其履行，債務人於期限內仍不履行時，債權人始得解除契約，＃而債權人為催告時所定之期限不相當（過短）者，倘經過相當期間而債務人仍不履行時，＃基於誠實信用原則，＃固可發生上開法定之契約解除權，＃惟若未為定期催告，＃仍無從因期間經過而取得契約解除權。

👉判決看這裡：https://law.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,109%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c2809%2c20210422%2c1

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