📌行政機關的判斷餘地與司法審查／李玉君（暨南國際大學公共行政與政策學系教授）#月旦法學雜誌第316期
　　
本文以臺灣士林地方法院107年度簡字第20號判決為例，討論行政機關判斷餘地理論與司法審查間之關聯，歸納目前實務學說普遍承認具有判斷餘地的案件類型，並嘗試建立法院對於行政機關適用不確定法律概念的思考路徑。而後進一步針對本案情形，法院判決認為健保署對於全民健保「被保險人合理住院日數」之核定具有判斷餘地，指出其有判斷餘地之見解雖值贊同，卻未就個案審查衡量行政機關有無資訊不完備等瑕疵，實屬灼見。
　
✏關鍵詞：不確定法律概念、判斷餘地、專家審查、健保保險給付
　
✏摘要：

本案之爭點在於：健保署對被保險人「合理住院日數」所為之判斷是否合法？此一問題涉及何謂「合理、適當之醫療服務」不確定法律概念的解釋與適用。本案判決援引判斷餘地理論，認為「被保險人合理住院日數」之判斷職權，涉及高度之屬人性、專業性、經驗性之專業判斷，鑑於法官審查能力有限與權力分立原則，法院應尊重健保署基於專業醫師本於專業審查結果之判斷，駁回原告之訴。本文歸納學說與司法實務已發展出之判斷餘地類型與法院審查項目，從法律的適用步驟建立行政法院對行政機關適用不確定法律概念之思考路徑。據此，檢視後得出結論：本案判決因限於專家迷思，未能指出健保署之原處分有應考量之因素而未考量與判斷理由不備之違法情事。
　　
✏試讀
🟧問題意識之說明
　
本案為全民健保保險對象於臺灣地區外發生不可預期之緊急傷病，於當地醫療機構就醫後，回臺向保險人健保署申請核退境外自墊醫療費用之爭議案件，其所涉及的法令主要為健保法第55條第2款連結全民健康保險自墊醫療費用核退辦法（下稱「核退辦法」）第6條第1項第2款之規定。據此，保險對象在符合「於境外發生保險人公告之不可預期的緊急傷病」、「須在當地立即就醫」要件時，即可向健保署申請自墊醫療費用之核退。健保署則依每季公告之核退費用基準於審查後「核實給付」，惟核退金額不得高於核退辦法所規定之定額上限。而所謂「核實給付」依衛福部91年之函釋，係考量世界各地醫療水準及制度差異所為之裁量性規定，依「例外從嚴」之法理，本保險施行區域外之核退案件，除有核退金額不得高於本保險支付各特約醫學中心各類平均費用之上限外，保險人所依循之審查原則應無二致，亦即保險人對施行區域外之核退案件，應有審核其是否適當且合理之權限。基此，本案法院判決處理的爭點乃：健保署對被保險人原告「合理住院日數」所為之判斷是否合法？
實則，全民健保為增進全體國民健康，提供保險對象基本之醫療服務，惟囿於財源之有限性與社會資源分配之公平性，對於保險給付以合理而有必要之醫療服務為限乃制度設計之必然。至於，如何之醫療服務方為合理、適當，健保法第63條第1項則授權保險人遴聘醫藥專家進行審查，並據以核付費用。然而，何謂「合理且適當」涉及評價與判斷，乃行政法領域中之不確定法律概念，行政機關就不確定法律概念在具體個案適用之判斷是否合法，基於依法行政原則與憲法保障人民訴訟權之旨趣4，理應由職司法律解釋與適用之行政法院加以審查，惟因不確定法律概念之含意多半模糊，又常涉及許多複雜之主觀、客觀評價事實，法院原則上雖享有最終決定權，但學說上實務上多承認在例外情形下，行政機關於解釋適用不確定法律概念時，應享有一定的「判斷餘地」，法院應予以尊重。
　
🟧法院審查不確定法律概念之思考路徑
　
基於有權利即有救濟之憲法原則，不確定法律概念之解釋與適用，最終的決定機關，原則上是法院而非行政機關。然而，不確定法律概念中，除有描述性或經驗性的概念6外，也常有許多需要價值判斷或利益衡量的概念，依「機關功能最適原則」，其適用是否宜由法院做完全的審查，不無疑義。是以，針對規範性、評價性不確定法律概念之解釋與適用，在實務上最重要的課題即是探求：何時應例外地承認行政機關對行政決定的判斷餘地以及法院在何範圍內得對此項判斷餘地予以審查。就此，本文歸納學說與司法實務已發展出之判斷餘地類型與法院審查項目，嘗試從法律的適用步驟建立行政法院對行政機關適用不確定法律概念之思考路徑，期提供法院檢視行政決定是否合法時，更清晰的方向與指引。
首先，須辨明的是，此所謂之判斷餘地，應只存在於不確定法律概念對於個案的涵攝，即行政機關對於個案事實是否合於法律構成要件的個案判斷，而不及於事實認定與其解釋，蓋事實之真偽法院須依職權調查證據，依經驗與論理法則認定之；而法律的抽象解釋具通案性，法院有最終的解釋權，應依解釋方法探求法律的意旨，不受行政機關法律見解的拘束。
其次，判斷餘地的存在需有法律的授權，行政機關依法行政，故法律乃是探求判斷餘地是否存在的形式出發點，而是否存在法律授權可透過法律上明確規定，如德國限制競爭法或通訊傳播法明確授予行政機關判斷餘地，或透過法律解釋承認判斷餘地，因此「具備正當化判斷餘地的實質理由」為存在判斷餘地之關鍵……
　
🗒全文請見：專家說了算？行政機關的判斷餘地與司法審查──從臺灣士林地方法院107年度簡字第20號判決談起，李玉君（暨南國際大學公共行政與政策學系教授），月旦法學雜誌第316期
　
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#今日疫情重點【新增本土確診加校正共472例、21例死亡；日本贈124萬劑AZ疫苗下午抵台；苗栗電子廠群聚擴大、成立前進指揮所】

台灣今（4）日新增339例本土案例，校正回歸133例，合計472例，另有2例境外移入個案，並新增21例死亡。中央流行疫情指揮中心指揮官、衛福部部長陳時中坦言，昨日原本擔憂新高點的出現，以確診與校正回歸後的數字分析，跟前一波高點落差不大；若從發病日來看，整體疫情趨勢算是往下走，至於是否考慮延長全國三級警戒的期限，陳時中則表示：「還沒有想到要降級，也沒想到要升級。」

另外，苗栗縣電子廠群聚感染案今日再新增32名確診案例，累計確診達77人，指揮中心已指派醫福會執行長王必勝與4位防疫醫師前往苗栗成立前進指揮所，協助快速採檢、集中檢疫、醫療後送等事項，並將強化桃竹苗有接觸之移工的防疫及管理措施，避免病毒蔓延進入社區。

日本贈送124萬劑AZ疫苗於今日下午抵台，指揮中心表示疫苗已進入封緘檢驗階段，會儘速完成相關作業並供國人施打，以第一至第三類人員及高風險地區為最優先，未來會陸續開放必需維生產業及國防人員施打，同時也感謝日本政府在台灣疫情最危急的時刻出手相助。

■新增確診與校正回歸472例，21例死亡個案

今日新增之339例本土個案，為170例男性、169例女性，年齡介於未滿5歲至100多歲，發病日介於4月1日至6月3日。另外，校正回歸的133例個案，為57例男性、76例女性，年齡介於未滿5歲至80多歲，發病日介於5月18日至6月2日。死亡的21例個案中，男性14位、女性7位，年齡介於30多歲至90多歲。

新增確診個案與校正回歸共472例中，以新北市227例最多，其次為台北市152例、苗栗縣51例、桃園市11例、台中市及基隆市各7例、彰化縣6例、新竹市及南投縣各2例，花蓮縣、宜蘭縣、新竹縣、屏東縣、高雄市、嘉義縣及雲林縣各1例。雙北以外縣市共93例中，1例有萬華活動史，76例為已知感染源，14例關聯不明、2例疫調中。（見最新疫情概況圖）

陳時中表示，雖然雙北地區有最多確診個案，但苗栗新增確診數值得注意，主要是電子廠的群聚事件所致。另外採檢和報告塞車的狀況已逐步解決，過去最高峰累積5萬多件，「現在歸零，這是比較好的情況，讓接下來的速度能夠加快，讓隱藏期變短，」不過他也提醒，這兩日新增病例數較多，國人要維持高度警覺，疫情仍處緊急狀態。

■苗栗電子廠群聚：成立前進指揮所，擴大篩檢並加強移工宿舍管理

根據苗栗縣府指出，截至今日上午11點為止，該電子廠確診新增32例，包含移工29例、本國3例，另有19例仍在調查中，預計全廠篩檢7,300人，目前已篩檢2,247人。確診個案已收治隔離中，其中移工都屬於輕症或無症狀，先送往公司宿舍一人一室隔離中。

為避免疫情擴散造成另一波的社區感染，指揮中心今日上午已指派醫福會執行長王必勝擔任指揮官，率4位疾管署防疫醫師進駐該電子廠成立前進指揮所，以便統籌相關資源，與規劃篩檢地點、動線安排、檢疫隔離和後續送醫給予協助。陳時中也強調，應保留當地醫療機構的量能，也會調度中央的集中檢疫所來使用。

指揮中心已訂出應對措施，電子廠與宿舍須增設篩檢站，並落實檢體分流，確保檢驗結果即時通報上傳，快篩陽性者優先送至集中檢疫所及加強型防疫旅館。此外，仲介公司應儘速盤點移工名單，移工宿舍相關人員從今天起之三日休假禁止外出，內部降載並將移工與本國勞工分流，相關宿舍管理和翻譯作業已請勞動部和內政部協助，未來桃竹苗整體區域和全國的移工防疫也要儘速啟動。

■日本贈124萬劑AZ疫苗下午抵台，目標讓第一至第三類人員完全接種

日本政府提供124萬劑AZ疫苗，於今日上午11點裝貨完畢起飛，下午2點40分抵達桃園國際機場，疫苗完成通關程序後，將直接運送至指定冷儲物流中心進行檢驗和封緘作業，指揮中心已責成食藥署儘速辦理，儘早提供國民施打。陳時中表示，相關技術資料已在前兩天送達並完成檢查，但還須經過品質及安全性檢驗，本批疫苗的有效期限可到10月14日，時程規劃上較充裕，但仍會儘速施打。

陳時中也提到這是目前獲得數量最大的一批疫苗，非常感謝日本政府伸出援手，直接提供給台灣，若經過COVAX平台分配，時間和程序上相對耗時，「基於兩國的情誼，長久以來人民打下深厚的友情基礎，日本展現有情有義的一面，我們非常感謝。」

至於這批疫苗的接種順序，陳時中表示，「一、二、三類高風險人員一定要打全，」其次是長照機構中的住民和75歲以上民眾，會儘速往下開放，另外必須維持運作的產業或國防需求，已請國防部和經濟部提出相關計畫，未來也會針對高風險的地區增加疫苗配發的比例。

■重症率達17.5%，建立重症北病南送機制、加強查核輔導專責病房

醫療應變組副組長、疾病管制署副署長羅一鈞表示，從4月20日開始統計，確診個案8,894例中，有1,560人屬於WHO分類中的嚴重肺炎或急性呼吸窘迫症候群，佔17.5%；而年長者重症率較高，60歲以上的3,330位個案中，有1,087例為重症，佔32.6%。

面對高重症率，且雙北醫療量能緊繃的情況下，專家諮詢小組召集人張上淳說明，「北病南送」基於安全顧慮，即將變成重症的患者會提早轉送；至於已有使用呼吸器的病患，若北部沒有合適的加護病房可收治，會調配桃園、新竹、台中等地的加護病房資源，並使用加強型的救護車，在安全的前提下運送。

至於專責病房開設，羅一鈞說明，指揮中心要求全國的醫學中心和區域醫院，都應將急性病床的十分之一清出為專責病床，沒有針對特定醫院，病房也不限制一人一室，在集中照顧原則下，亦可考量實際需求多人一室。因COVID-19以飛沫傳染為主，通風良好可減少傳播機會，目前專責病房希望透過物理性的做法創造「微負壓」環境，以保護醫事人員的健康安全。

羅一鈞表示，從SARS以來醫院都累積了相關經驗，也有SOP，但「專責ICU是重中之重，有請醫策會的工務、工程跟照護專業的專家去了解，確保開設的病房符合條件，」若醫院在設置時遇到困難，也會有相關人員做查核和輔導。

■陳時中：各方採購疫苗重點在「原廠供貨證明」，仍拚10月底群體免疫

針對各民間團體、企業及個人採購疫苗的規定，陳時中表示，目前疫苗進口到台灣還是根據《藥事法》第48條之2，以「因應緊急公共衛生情事之需要」​為由，申請專案核准，也就是所謂的緊急使用授權（EUA），所有疫苗都還沒有正式的藥證許可。

指揮中心審核的關鍵在於採購者是否確實能獲得疫苗供貨，陳時中說明，應提出原廠會如期供貨的確認文件，指揮中心也會向原廠確認，「如果大家都非常熱心，卻沒辦法有真正的貨品，反而造成空轉，」根據過去官方簽約採購的經驗，各大疫苗廠都只願意與中央政府往來，市面上幾乎沒有現貨，因此指揮中心必須知道疫苗來源是否正確，並非刻意為難，但如果是中國製造的疫苗，根據法規目前確實是無法進口。

另外，陳時中表示國產疫苗按照原訂計畫執行，還是需要由專家會議來認可安全性和有效性。隨著疫苗供應量增加，會盡量提高施打效率，一樣把目標訂在10月底，期待能達成群體免疫。

■AZ疫苗施打出現不良反應，將由健保先支付醫療費

林口長庚醫院證實，一名30多歲男性在他院施打AZ疫苗後引起血栓反應，於5月22日至該院就醫，經醫療團隊搶救後，27日已從加護病房轉至一般病房，並於6月1日出院，持續追蹤觀察。而該名患者除健保給付項目外，另自費70萬元施打免疫球蛋白。

考量患者家庭經濟狀況，院方亦協助當事人申請預防接種藥害救濟補助，桃園市衛生局在接獲申請後也呈送相關文件給衛福部審查。對此，衛福部部長陳時中回應，疫苗的傷害只要提出申請，政府會來受理，但需要時間，已請健保署先支付費用，未來再向藥害賠償處理單位溝通，算是「代位求償」。他也強調，「希望這段時間大家都能夠安心養病，不要因為經濟造成就醫的障礙。」

不過，陳時中提到的「代位求償」說法不精確。民間監督健保聯盟發言人滕西華解釋，健保代位求償是依《健保法》第95條依據，目前只有汽車交通事故有汽車責任保險之保險人請求代位外，就是公共安全事故、重大交通事故、公害或食品中毒事件中已經有投保責任保險，才由健保署事後向事故單位求償醫療費用，除此之外都沒有代位求償的法定條件。

因為，健保基本上對被保險人的給付是不論「傷病原因」的，無論是因互毆受傷、做醫學美容有醫療事故、因為醫療用藥引發藥害，或因接種疫苗而有副作用就醫，「不管任何原因去看病，只要是健保給付的項目、都是會給付」。至於，使用藥物或接種疫苗(無論公費或自費接種)的不良反應，民眾則可根據救濟法申請「藥害救濟」或「預防接種受害救濟」，這也與健保給付或不給付或是代位求償沒有關係、也沒有衝突。

滕西華指出，但如果這名患者治療的免疫球蛋白屬自費項目，政府若體恤民眾自費需要經濟援助，應是由其他愛心管道協助。病人若要獲得救濟，則提出預防接種受害救濟。

■企業自行篩檢須醫事人員協助、社區篩檢避免動用醫療院所人力

對於民間企業希望自行快篩，陳時中回應現在並未禁止，也沒有強制報備，但篩檢應由醫事人員協助，因篩檢後仍要完成通報流程，希望可以參考醫療外展服務的作業方式，利用健保或法定傳染病通報系統以加快速度，才不會延遲後續處理。民間企業若有疑問，會請地方政府的衛生局和中央的防疫醫師給予指導。

有關篩檢量能，今日上午指揮中心也與22縣市召開防疫會議，副指揮官、內政部次長陳宗彥表示，擴充社區篩檢站的同時也應注意以基層醫事人力為主，避免運用到醫療院所人力，才不會影響到醫療量能。而為加快疫調速度，建議各地政府儘速建立共同調查中心，強化公衛人力運用，迅速掌握確診者相關足跡與接觸對象，匡列出可能遭傳染者以圍堵疫情。

目前全國在6月14日前仍處於三級警戒狀態，指揮中心已請各縣市政府加強管理，近日各大賣場和傳統市場的人流依舊偏高，提醒民眾應減少採購次數。端午連假將至，陳宗彥提醒民眾非必要不要返鄉，以視訊問候家人，指揮中心已請高鐵、台鐵、公路運輸，將每一班次運輸量能降低到2成以下，減少跨區移動帶來傳染風險。

（文／陳德倫、陳潔；設計與資料整理／江世民、黃適敏；攝影／鄭宇辰、余志偉、葉臻、管瑞平）

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#報導者 #COVID19 #本土案例 #確診 #死亡個案 #校正回歸 #快篩 #群聚感染 #疫苗 #AZ疫苗 #緊急授權 #EUA

談健保會改革。 我知道寫這麼多這麼複雜絕對沒什麼人要看，罵人比較簡單，但是想想一個制度如果怎麼罵都改得很慢或者「不是改成你要的樣子」，或許真的得忍耐一下了解複雜的問題到底有多少，我們才能一點一點的改。

開始改革，要先了解目前法律與規定，還有提出各不同團體所想要的主張。當然，如果醫界，就是提出醫界想要什麼。（但是這個「醫界」是指「西醫師」，還是所有醫事人員？不同醫事團體之間對於健保改革的想像和未來彼此矛盾衝突的地方怎麼協調，這也是「醫界」在倡議過程需要先討論的）

第一，健保會委員的組成不是「衛福部指定」。

先看全民健康保險會的組成法源：「依據健保法第5條規定，為辦理全民健康保險費率、給付範圍之審議及醫療給付費用總額之協定分配等事項，爰設立健保會。」

依據 「全民健康保險會組成及議事辦法」
👉 健保會置委員39人，由保險付費者代表20人(含被保險人代表14人、雇主代表5人、行政院主計總處1人)、保險醫事服務提供者代表10人、專家學者及公正人士7人、國家發展委員會及本部（衛福部）代表各1人組成。（圖片1、2）

第二，醫界希望改革什麼？改革之後醫界預期可以得到什麼改善？

廢掉健保會？修訂健保會委員組成辦法，調整委員代表團體比例？或是改變健保會委員推薦遴選辦法？

健保會職權是什麼：辦理全民健康保險費率、給付範圍之審議及醫療給付費用總額之協定分配。

🤛 其實很多時候健保會委員的發言超過他們的職權。

🤛 健保費率和給付範圍的審議，真正影響了健保永續和醫療業務發展。這部分，我認為是接下來健保改革的重中之重。👈

🤛 總額協定分配不只是付費者代表、學者和醫界之間的衝突矛盾，其實更多是不同醫學專業組織之間的「廝殺」。同一塊餅，怎麼分都很難。✅餅會不會大，就是上面提到的「費率方案」，而繳健保費的民眾和雇主（付費者代表），除非能夠了解提高健保收費的需求，不然餅永遠不會大。

第三，健保會付費者代表的「被保險人代表」來自「主管機關參照被保險人類別，#洽請有關團體推薦 後遴聘」和「其餘三人，由主管機關以公開徵求方式，#遴選依法設立或立案之團體，再 #洽請該團體推薦後 遴聘之。」這邊最大的問題，就是付費者代表在 #他們自己組織中的產生方式 並未如同保險醫事服務提供者（各醫事公會）有嚴格的民主委任程序，付費者代表的組織也沒有定期會議決議 #正式決議組織對健保會每次開會議題的立場，最終成為 #少數人以組織名義行使自己的意見。（圖片3）

第四，我之前對於健保會的組成，也對於全民健康保險會的委員名額分配中，保險醫事服務提供者代表只有10人，就算加上專家學者及「公正人士」7人，也比保險付費者代表中被保險人代表14人加雇主代表5人還少，我認為這是長期「外行領導內行」，但是，我猜在一開始「全民健康保險」是以「保險」精神來看時，「保險費付費者」對於保險費用的監察，在當時精神上是合理的；只是，現在健保其實已經不是單純的「保險」，而包含了社會福利和公共衛生與國家安全概念，甚至也有經濟產業發展的關聯，這樣的話，就是思考 #重新以非保險精神調整健保會組織法 的時候了。

對了，不要在那邊酸說什麼「卸任了才在講」，那表示過去四年我在立法院關於健保會提出的質詢、記者會和臨時提案，你根本沒有注意；至於協調會或是提供意見的部分，相關合作的醫學會一定清楚。

至於現在「只會寫臉書」，廢話，我現在只是一個臨床醫生不具公職和醫事組織幹部身分，我當然只能寫臉書啊。

https://m.facebook.com/LinCYminorta/photos/a.536085489830327/1070707723034765/?type=3

https://m.facebook.com/LinCYminorta/posts/2199246093514250

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全民健康保險會組成及議事辦法
https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=L0060031

圖片來源：衛福部網站 健保會
https://dep.mohw.gov.tw/nhic/cp-1651-16746-116.html