📌行政機關的判斷餘地與司法審查／李玉君（暨南國際大學公共行政與政策學系教授）#月旦法學雜誌第316期
　　
本文以臺灣士林地方法院107年度簡字第20號判決為例，討論行政機關判斷餘地理論與司法審查間之關聯，歸納目前實務學說普遍承認具有判斷餘地的案件類型，並嘗試建立法院對於行政機關適用不確定法律概念的思考路徑。而後進一步針對本案情形，法院判決認為健保署對於全民健保「被保險人合理住院日數」之核定具有判斷餘地，指出其有判斷餘地之見解雖值贊同，卻未就個案審查衡量行政機關有無資訊不完備等瑕疵，實屬灼見。
　
✏關鍵詞：不確定法律概念、判斷餘地、專家審查、健保保險給付
　
✏摘要：

本案之爭點在於：健保署對被保險人「合理住院日數」所為之判斷是否合法？此一問題涉及何謂「合理、適當之醫療服務」不確定法律概念的解釋與適用。本案判決援引判斷餘地理論，認為「被保險人合理住院日數」之判斷職權，涉及高度之屬人性、專業性、經驗性之專業判斷，鑑於法官審查能力有限與權力分立原則，法院應尊重健保署基於專業醫師本於專業審查結果之判斷，駁回原告之訴。本文歸納學說與司法實務已發展出之判斷餘地類型與法院審查項目，從法律的適用步驟建立行政法院對行政機關適用不確定法律概念之思考路徑。據此，檢視後得出結論：本案判決因限於專家迷思，未能指出健保署之原處分有應考量之因素而未考量與判斷理由不備之違法情事。
　　
✏試讀
🟧問題意識之說明
　
本案為全民健保保險對象於臺灣地區外發生不可預期之緊急傷病，於當地醫療機構就醫後，回臺向保險人健保署申請核退境外自墊醫療費用之爭議案件，其所涉及的法令主要為健保法第55條第2款連結全民健康保險自墊醫療費用核退辦法（下稱「核退辦法」）第6條第1項第2款之規定。據此，保險對象在符合「於境外發生保險人公告之不可預期的緊急傷病」、「須在當地立即就醫」要件時，即可向健保署申請自墊醫療費用之核退。健保署則依每季公告之核退費用基準於審查後「核實給付」，惟核退金額不得高於核退辦法所規定之定額上限。而所謂「核實給付」依衛福部91年之函釋，係考量世界各地醫療水準及制度差異所為之裁量性規定，依「例外從嚴」之法理，本保險施行區域外之核退案件，除有核退金額不得高於本保險支付各特約醫學中心各類平均費用之上限外，保險人所依循之審查原則應無二致，亦即保險人對施行區域外之核退案件，應有審核其是否適當且合理之權限。基此，本案法院判決處理的爭點乃：健保署對被保險人原告「合理住院日數」所為之判斷是否合法？
實則，全民健保為增進全體國民健康，提供保險對象基本之醫療服務，惟囿於財源之有限性與社會資源分配之公平性，對於保險給付以合理而有必要之醫療服務為限乃制度設計之必然。至於，如何之醫療服務方為合理、適當，健保法第63條第1項則授權保險人遴聘醫藥專家進行審查，並據以核付費用。然而，何謂「合理且適當」涉及評價與判斷，乃行政法領域中之不確定法律概念，行政機關就不確定法律概念在具體個案適用之判斷是否合法，基於依法行政原則與憲法保障人民訴訟權之旨趣4，理應由職司法律解釋與適用之行政法院加以審查，惟因不確定法律概念之含意多半模糊，又常涉及許多複雜之主觀、客觀評價事實，法院原則上雖享有最終決定權，但學說上實務上多承認在例外情形下，行政機關於解釋適用不確定法律概念時，應享有一定的「判斷餘地」，法院應予以尊重。
　
🟧法院審查不確定法律概念之思考路徑
　
基於有權利即有救濟之憲法原則，不確定法律概念之解釋與適用，最終的決定機關，原則上是法院而非行政機關。然而，不確定法律概念中，除有描述性或經驗性的概念6外，也常有許多需要價值判斷或利益衡量的概念，依「機關功能最適原則」，其適用是否宜由法院做完全的審查，不無疑義。是以，針對規範性、評價性不確定法律概念之解釋與適用，在實務上最重要的課題即是探求：何時應例外地承認行政機關對行政決定的判斷餘地以及法院在何範圍內得對此項判斷餘地予以審查。就此，本文歸納學說與司法實務已發展出之判斷餘地類型與法院審查項目，嘗試從法律的適用步驟建立行政法院對行政機關適用不確定法律概念之思考路徑，期提供法院檢視行政決定是否合法時，更清晰的方向與指引。
首先，須辨明的是，此所謂之判斷餘地，應只存在於不確定法律概念對於個案的涵攝，即行政機關對於個案事實是否合於法律構成要件的個案判斷，而不及於事實認定與其解釋，蓋事實之真偽法院須依職權調查證據，依經驗與論理法則認定之；而法律的抽象解釋具通案性，法院有最終的解釋權，應依解釋方法探求法律的意旨，不受行政機關法律見解的拘束。
其次，判斷餘地的存在需有法律的授權，行政機關依法行政，故法律乃是探求判斷餘地是否存在的形式出發點，而是否存在法律授權可透過法律上明確規定，如德國限制競爭法或通訊傳播法明確授予行政機關判斷餘地，或透過法律解釋承認判斷餘地，因此「具備正當化判斷餘地的實質理由」為存在判斷餘地之關鍵……
　
🗒全文請見：專家說了算？行政機關的判斷餘地與司法審查──從臺灣士林地方法院107年度簡字第20號判決談起，李玉君（暨南國際大學公共行政與政策學系教授），月旦法學雜誌第316期
　
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Paradise
(02)27766224
台北市敦化南路一段161巷75號

嗨嗨大家，今天是週三，又要來送上我們與 法律百科 Legispedia 合作的貼文啦！上週與大家聊到了雇主是否可以預扣薪資做為補償，不知道大家都看了嗎？今天的貼文想要來聊聊，有時候發生勞資爭議的時候，最難的就是舉證且找出適合的法規，並有條理地闡述自己的訴求，尤其是舉證，到底哪些資料可以作為輔助之用呢？有興趣的讀者請趕快往下看吧

❶ 出勤紀錄
舉凡是簽到簿、出勤卡、打卡機、指紋或臉孔辨識系統、電腦打卡系統或其他可記載出勤時間的紀錄，都能作為推定工作時間與休假情形的依據。另外，依法勞方是可以請求雇主要發給出勤紀錄副本的，雇主拒絕可是會有相關罰則喔！

(延伸閱讀：工時與工資的基石—讓你知道「出勤紀錄」有多重要！)

❷ 薪資單
依法來說雇主「應」主動提供勞方每月的薪資明細，其中需要包含薪資總額、薪資結構中各項目的金額、雇主代扣的勞健保自付額或職工福利金以及實際發放的金額，當面臨的是涉及工資給付或加班費計算等等爭議時，薪資單就成為了很重要的事證之一了，此外，如果是採匯款方式領薪的話，存摺中的薪轉紀錄也可以搭配運用。

❸ 勞動契約
勞動契約目前法令並無強制規定應以書面方式約定，因此雖然不是每份工作都一定會簽訂書面的勞動契約，但如果有的話，遇到部分爭議時也是一個有利的證據，特別是在需要舉證有無試用期、工時與休假、工作內容、工作地點、薪資結構與發薪日等情形時，都能有不小的幫助。

（延伸閱讀：不簽勞動契約，會有哪些問題呢？）

❹ 勞保投保與勞退提繳明細
當遇到勞保高薪低報或勞退提繳短少的狀況時，勞工便可以自然人憑證查詢投保紀錄，或攜帶證件至勞保局申請調閱，再搭配上述的薪資明細或發薪紀錄後，雇主是否有高薪低報就一清二楚了！

（延伸閱讀：老闆不幫員工投保勞健保，會有哪些問題呢？）

❺ 工作規則
依法來說滿30人的公司或單位就應該要有工作規則並向勞工局核備，而且該規則應該要在事業場所內公告並印發各勞工，當勞資爭議是涉及到獎金發放或獎懲等情況時，可能就得從工作規則中找出蛛絲馬跡。

❻ 公告、通知、電子郵件、通訊軟體對話記錄或甚至錄影錄音等
除了上述幾項資料之外，當今天勞資爭議涉及到的不只是薪資或工時等問題，而是諸如職務調動、請假准駁、排班調整、強制加班或常見的資遣爭議等等，就可能需要這些紀錄來拼湊出勞資雙方真實的約定情形與爭議全貌。

以上就是Workforce勞動力量做的小整理，其實也不免會遇到讀者問到，若今天真的要運用到公司內部文件或是錄影錄音的資料，是否會有違法的疑慮，或涉及到洩漏營業秘密等問題呢？這部分的內容，就請大家至 法律百科 Legispedia 那邊看看更詳細的說明囉：）祝大家安好

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香港今日社論2020年05月19日(100蚊花旦頭)
https://youtu.be/azGlLb1I00M

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明報社評
中學文憑試（DSE）歷史科試題風波持續發酵，教育局要求考評局取消引起爭議的中日關係試題，有教師團體與學生組織則表示，倘若取消試題會提出司法覆核，不管考評局如何處理，風波都有可能進一步升級，最受影響的是應屆考生。牽涉大是大非的課題，應否以「利弊分析」去提問，有必要檢討，然而試題設計縱有爭議，事後處理始終要以應屆考生利益為先。歷史科考試已完，任何「推倒重來」的處理，對每一位考生來說，都難言公道。涉事試題在社會引起激烈爭議，未來不宜作為舊考卷題目，納入必須溫習的課程中；與此同時，除非當局真的找到一個對所有應屆考生公平公道的方法，否則不應貿然取消試題影響考生分數成績。

蘋果頭條
警方上月大舉拘捕15名泛民主派人士，包括民主黨創黨主席李柱銘及壹傳媒創辦人黎智英等，控告去年反修例運動期間組織及煽惑參與未經批准遊行等罪，案件昨午提堂，有五人被加控煽惑非法集結罪。李卓人形容今次是政治檢控，想威嚇香港人，強調無論檢控過程或結果如何，「我哋都會繼續行出嚟，行使我哋集會遊行權利，繼續去爭取香港人我哋嘅民主同自由，絕不退縮！」民陣副召集人陳皓桓指抗爭者「坐埋一條船」，相信「歷史將判佢哋無罪」

東方正論
反修例風波持續接近一年，真相逐漸浮現，監警會上周五終於公布有關修例風波的審視報告，官媒指該報告戳破暴徒謊言，揭露示威活動的「黑暴」本質，更斥示威是一場有組織的「顏色革命」，企圖奪取香港管治權，實現港獨。三權因而受到黑暴前所未有的衝擊。本屆立法會會期進入倒數，泛民拉布七個月終於被剪，壹傳媒黎智英及十四名泛民被帶上法庭，時辰到，一切都應該盡快來個了結。

星島社論
中學文憑試歷史科試題，被指迴避日本侵華史實的風波仍未平息，考試及評核局委員會舉行連續六小時的特別會議後，表明會全力配合當局調查，檢視擬題機制；至於歷史科考題的存廢，涉及的因素較多，須詳細探討處理方案。本報獲悉，考評局在會上承認試題確有問題，評卷參考更列明考生作答「利多於弊」有所得分，必須糾正，但具體安排仍待敲定。
　　今屆文憑試歷史科，要求考生評論「一九○○至四五年間，日本為中國帶來的利多於弊」的必答題，引起空前爭議，教育局破天荒要求取消題目。

經濟社評
美國再出招升級封殺華為，中美科技戰白熱化之餘，更凸顯華府銳意「去中國化」來全方位遏華。面對科技戰來勢洶洶，中國須做好與美科技脫鈎的準備，盡快掌握晶片技術生產，擺脫技術受制於人；但過程需時，華為以至全球科企和消費者都會大受折騰。
美國總統特朗普為了轉移國民對其抗疫不力視綫，不斷對華施壓，上周除迫令聯邦退休基金無限期擱置買中企股票外，在延長對華為出口禁令寬限期90天的同時，更宣布禁止任何使用美國設備的晶片商，在沒有特別許可下向華為供貨，但有120天寬限期。

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【 #小編提醒 】內文提到 PVV 2012 年得票狀況誤植數據，正確應是 13.32，在此更正。
　
我今天不講川普，甚至不講美國，今天來講 ＃荷蘭大選。荷蘭只有 1700 萬人口，其實比我們台灣人口還要少，為什麼這次北歐小國的選舉會獲得大家這麼多的矚目？主要其實是因為這個候選人懷爾德斯，是荷蘭極右派民粹候選人，他競選的口號就是反移民反穆斯林反歐盟，基本上來講他就是荷蘭的「川普」。
　
懷爾德斯在這次選舉的時候，大家就非常擔心，因為他所帶領的PVV(荷蘭自由黨 極右) 拿到荷蘭的第一或第二大黨的席次呢，就表示在歐洲大陸，民粹極右的勢力已經登陸，可能會影響到接下來的德法選舉，那麼歐盟的前途真的非常非常黯淡了。
　
從選票結果來看，右派崛起並沒有想像中發展這麼快，很多大媒體例如 CNN 就講說，極右勢力在荷蘭被擊退，但是我覺得大家不應該高興太早，因為從英國脫歐到美國大選，到這一次的荷蘭大選，可以看得出來一個很明顯的趨勢，就是全世界的選民正在往右走，很可能接下來十年是保守派的價值觀會成為主流，簡單粗暴的極權主義可能將取代民主制度。
　
此外，在本週還有個很重要的訊息，就是 #川習會。據報導，中國國家主席習近平將在四月初訪問美國，預計兩人見面的重點呢，主要是會談北韓核武、南海爭議及中美貿易問題，至於台灣呢，被提到的機會應該很低；另外一條很重要的新聞，就是 #美國聯準會終於調息 了，這是符合市場預期了，有興趣的朋友可以參考台媒已有許多報導。
　
今天的軟性新聞的部分，我們將要談談著名影星 #艾瑪華森....的胸部，艾瑪華森是很有名的 #女性主義者，但這次她幫浮華世界拍了個裸胸照，卻被很多女性主義者批評是假女性主義者，不然怎麼會去拍一個取悅男性的裸胸照呢？看影片聽聽艾瑪華森怎麼霸氣回應吧！
　
有趣的是，這次艾瑪華森主演的〈#美女與野獸〉的電影，其實還有一個爭議點，就是第一次在迪士尼的卡通裡面出現了一個 #同志 的角色，很多人都覺得這是進步的做法，但是在阿拉巴馬州有個戲院主持人，他認為會冒犯上帝，於是就在他的戲院禁演了這部電影，在片中飾演野獸一角的英國演員 Ewan McGregor，也是霸氣回應。
　
最後想講的是，主流價值觀可能會往保守派靠攏，所以我非常的好奇在十年之後，不管是同志權益或是女性權益，不知道會變成什麼樣子？很希望下個星期五還可以跟大家討論！
　
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「 #范琪斐的週五放送」是團隊的新嘗試，以後每週五晚間 11點，將會由我來為大家整理當週美國新聞事件做分析，內容上採取一到兩則硬時事搭配一則軟性主題，歡迎討論指教！
　　
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【 回顧過去節目 】
週五放送 EP-1｜超越憲法的川普 + 近期推薦的一部美劇 （https://goo.gl/q9i5Y7）
週五放送 EP-2｜分析川普國會演說 + 奧斯卡政治 + 明星讀惡毒推特 (https://goo.gl/V9qPTJ
週五放送 EP-3｜分析穆斯林禁令 + 歐巴馬健保 + D&G 秀場網紅 (https://goo.gl/MRbcfI)

【台灣民政府發證件 林佳龍：不具法律效力，將依法處理】

〔記者張菁雅／台中報導〕「台灣民政府」成員洪素珠辱罵老榮民，引起社會對該組織的關注。台中市議員張耀中、何敏誠、江肇國今天指出，台灣民政府在台中成立台中州，並核發身分證、護照、車牌，已逾越公權力，未來有可能產生爭議。市長林佳龍強調，台灣民政府不是政府，未申請登記或備案，自行發行的護照、身分證及車牌不具法律效力，已違反法治規範，政府必須依法辦理。

張耀中指出，台灣民政府宣稱有成員5萬人、官員3700人，並將台灣分為6大行政區，以台中州為例，分別在中區、太平區設有聯絡處，萬一未來台灣民政府台中州長發文給台中市長林佳龍，市府要怎麼因應？

張耀中指出，台灣民政府還宣稱將來執政可免12年牌照稅，65歲以上民眾每月可領800至1200美元的老人年金、滿18歲公民配送房屋、大學以下學費全免、全民健保免費、學生就學貸款不用償還等福利措施；並核發身分證、護照、車牌，還要收費，這些有混淆政府業務視聽的宣傳訊息，難道沒有逾越政府的公權力？

江肇國也說，萬一有民眾覺得要退已申辦的台灣民政府身分證，請問市府要視為一般消費糾紛？還是人民團體內的衝突？又或者是未登記政黨團體內的內部事務？

何敏誠則說，他參與過台灣民政府的聚會，連他都以為台灣民政府是有登記立案的人民團體或政黨，他建議市府應該主動了解，輔導台灣民政府做適法性的登記，否則將影響市府公權力及公信力。

林佳龍對此表示，台灣是法治國家，憲法雖保障集會結社與言論的自由，但必須依照政黨法、人民團體法等合法登記或備查，台灣民政府沒有依據人團法向內政部申請備案，尤其私自發行護照、身分證及車證，違反國家法治規範，並不具法律效力，這個部分政府必須依法辦理。

林佳龍也說，議員的質詢有助於澄清，台灣民政府不具法律效力的行為可能造成部分民眾損失，政府也有責任讓更多人了解正確資訊，這是全國性的議題，內政部長已表達將重新檢視人民團體相關法令。