📌民代收賄「職務上行為」之判斷標準／吳巡龍（最高檢察署訴訟組調辦事檢察官）#裁判時報第110期
　　
本文討論收賄罪的「職務上行為」判斷標準，並聚焦於民意代表關說、遊說、施壓等行為之認定。全文詳盡分析歷來學說見解，就貪汙治罪條例上收賄罪「職務上行為」的不同理論，說明「法定職務說」與「實質影響說」之內容與差異，並指出實務雖採實質影響說，卻仍在民代遊說行為有所游移，惟新近最高法院似有穩固認定民代可實質影響而構成職務上行為之趨勢，與美、日法例及聯合國反貪腐公約精神相符，值得肯定。
　
✏關鍵詞：職務行為、收賄、實質影響說
　
✏摘要：
貪污治罪條例第4條第1項第5款違背職務收賄罪及第5條第1項第3款不違背職務收賄罪之「職務上之行為」如何判斷，長期困擾臺灣司法實務。例如臺北地方法院101年度金訴字第47號判決立法委員林○世案，就「職務上之行為」之判斷採相當限縮之見解，造成輿論譁然。
　　
✏試讀
🟧「職務上之行為」判斷標準之見解歧異
　
臺灣司法實務對公務員收賄罪「職務上之行為」之認定，從具體職務權限擴張及於一般職務權限，並不以實際上所具體擔負之事務為限；並從「法定職權說」進入「實質影響說」。最高法院99年度台上字第7078號判決（龍潭購地案）認為：「所謂職務上之行為，係指公務員在其職務範圍內所應為或得為之行為而言，祇要該行為與其職務具有關聯性，實質上為該職務影響力所及者，即屬相當。」
　
最高法院99年度台上字第7078號判決似乎認為需同時符合兩要件：一、與其職務具有關聯性，二、實質上為該收賄公務員職務影響力所及，才該當「職務上之行為」。其後，最高法院100年度台上字第3656號判決、100年度台上字第7001號、100年度台上字第2049號、4150號、6482號、102年度台上字第2967號、3799號判決均同此旨，「實質影響說」已成為實務穩定見解。
　
臺灣公務員收賄罪「職務上之行為」，實務雖採「實質影響說」，但其判斷標準仍然紛歧。對於民意代表若收賄而替特定廠商向受其監督之公務機關關說、施壓，是否屬民意代表之「職務上之行為」？最高法院最近103年度台上字第1327號判決（立法委員高○鵬案）即認為：「且由人民選舉之立法委員基於代議民主制度，受託對政府遊說或接受人民遊說，應以立法委員因遊說所從事之特定行為是否屬其職權之行使而判斷立法委員是否行使其職務上之行為，要難率認立法委員之職權包括『遊說』在內。」
　
然而，晚近最高法院107年度台上字第2052號判決認為：「而其職務範圍，除公務員之具體職務權限、一般職務權限外，即或雖非法律所明定，但與其職務權限具有密切關聯之行為，亦應認屬職務行為之範疇。至所謂與其職務權限有密切關聯之行為，包括由行政慣例所形成，為習慣上所公認為其擁有之職權或事實上所掌管之職務，以及因自己之法定職務關係或因之所生之必要輔助性權力，經由指揮、監督、干預、或請託之方式，足以形成一定之影響，使特定之公務機關或公務員為職務上積極之行為或消極不為行為之情形。」亦即，有下列兩種情形之一應認屬於「職務影響力所及」，判斷該當「職務上之行為」：一、習慣上所公認為其擁有之職權或事實上所掌管之職務，二、因自己之法定職務關係或必要輔助性權力，足以形成一定之影響。最高法院107年度台上字第1563號判決（立法委員洪○榮與其子洪○元案）同此見解。
　
🟧「職務上之行為」之學說
　
公務員「職務上之行為」界限為何？臺灣學者之見解紛歧，其中主要者有「法定職權說」、「實質影響說」二說。主張「法定職權說」者認為：「職務」一詞，無法透過文義、論理解釋乃至歷史解釋，以求其具體的概念形象，必須從法規範目的作目的解釋。而依罪刑主義之要求，目的解釋不能逾越文義解釋與論理解釋範圍，且對於犯罪成罪條件，應採取嚴格的目的限縮解釋。所謂「職務關聯性」、「職務實質影響力」均屬於擴張解釋的產物，故僅限於公務員之法定職務權限才屬於其職務行為。
　
臺灣學界大多贊成「實質影響說」，例如吳耀宗教授認為：公務員職權範圍，法令很難全部包含在內，仍須與國家機關組織之相關法令連結，否則必然產生重大法律漏洞。賄賂罪法益包括「公務員職務行為之公正性」、「公務員之廉潔性」，只要二者之一受到侵害，即可能成立犯罪，不以影響國家公務行為之公正性為必要。罪刑法定主義係指無論採取何種解釋方法，均禁止超出法條之可能文義範圍，亦即禁止類推適用，並非禁止合理的擴張解釋。公務人員任用法第3條第1項第3款規定：「職務，係分配同一職稱人員所擔任之工作及責任」，應指公務員本其職位而實際上所從事的各種相關事務之行為，是否法定並非關鍵所在，如此解釋不僅較符合一般國民常識，公務員也瞭解其收賄與職務關聯行為間有對價關係，並無難以預期的問題……
　
🗒全文請見：民代收賄「職務上行為」之判斷標準，吳巡龍（最高檢察署訴訟組調辦事檢察官），裁判時報第110期
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3816
　
　
　
　
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#轉
民進黨又要修改公投法了, 公投原本是百姓用來補足代議民主制度不足的地方, 讓百姓有機會監督政治人物, 但現在民進黨從各種角度要把執政監督拿掉, 要準備為所欲為了!! #民進黨要當皇帝了啊 !

#解套方案就是做成數位化連署
我是不相信一個可以數位化報稅的國家不能數位化連署
請問困難點在哪? #在民進黨不要做!!

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來源
https://www.ptt.cc/bbs/Gossiping/M.1620040057.A.585.html
https://forum.gamer.com.tw/C.php?bsn=60076&snA=6305841&tnum=15

#好書推薦
#十歲開始學
#不只十歲能讀
#所有新手都可以讀
　
「十歲開始學，For Beginners ，真心大推！」
　
在中文版還沒出版時，我們家就已經購入英文版的『政治』了！
　
當初是因為人生突然轉彎到政治圈，想要更具體的和孩子聊聊什麼是政治？為什麼我要從政？所以入手了一些跟孩子談政治的書。
　
沒想到，這本書的內容豐富到遠遠超乎我的期待！
　
從「什麼是政治」，到「政府的型態」、「體制」、「選舉與投票」、「政治的意識形態」等等，逐一討論，而且毫不生硬，用孩子能想像或描述的將這些內容具象化。
　
比如說，講到政府型態中的代議民主制，會先提到原本雅典的直接民主，在又大又複雜的社會中會遇到什麼困難？所以進而演變出代議民主制，也是目前大多數國家的型態，如此一來就不用每一個人為每一個決策作決定，以投票方式賦予民意代表權利。就這樣用有脈絡、有深度，但又不難懂的方式把政治說清楚。
　
我覺得英文版的說法很棒－For Beginners，適合所有有好奇，但又陌生的新手閱讀，像是政治系列，那時我和5歲的孩子共讀，對他們來說，一次大概討論一到兩個小主題就差不多了，至於11歲的姊姊，可以讀完了解，同時也可以提出自己的問題，像是先前他陪著我跑選舉行程時，就會對應到書上選舉與投票的章節，有了更多的認知及想像！
　
就內容來說，我真的非常推薦這一本／系列。
　
十歲開始學政治、十歲開始學經濟、十歲開始學理財、十歲開始學企管，不只適合十歲，像我這種對理財完全陌生，讀十歲開始學理財也是剛好而已ＸＤ，甚至連辦公室夥伴翻閱政治系列時，也對豐富紮實的內容讚嘆不已！
　
真心推薦給大家，陪著孩子認識更多生活大小事～

Twitch傳送門： https://www.twitch.tv/otakuarmy2

聽黨指揮，永遠跟黨走，黨在我心中，世界第一免疫橋接疫苗是我大台灣第一，只要聽黨話，病毒也會無力化~~~~我編這個超棒的是不是可以加入民進黨?

根據聯合報的報導:【衛福部食藥署前天通過高端新冠肺炎疫苗緊急授權（EUA）申請，准許專案製造，在野黨批評是照劇本演出。行政院長蘇貞昌今天表示，學者專家高比例來通過，政府也都尊重專業，也請食藥署依據專業程序來走，「請國人同胞相信政府，一定以安全有效為唯一原則」】

高端疫苗通過緊急授權(EUA)這件事不說還好，一說我就有氣。美國評斷疫苗通過與否的過程如何?根據nownews的報導:【美國食品藥品監督管理局（FDA）早前在2020年11月訂出緊急使用授權的相關標準，疫苗解盲的審查過程採取線上直播會議，諮詢委員的投票結果也以公開具名的形式進行。】，【FDA強調，這些諮詢委員經過仔細篩選，排除掉任何存在利益衝突的人士，以便公眾、科學界能夠更清楚的了解新冠疫苗。根據FDA官網，目前諮詢委員會有18個成員，1個席次從缺，主席為德州休斯頓大學醫學院博士、傳染病學教授沙利（Hana El Sahly），成員包括臨床研究、兒科、免疫與呼吸疾病、病理學等各領域的醫學專家，以及行業代表「Head of Medical Affairs」副總裁、FDA生物製品評估研究中心負責人、聯邦政府指定科學顧問。】好啦，鏡頭回到台灣，人家是雞腿，我們是甚麼小?

我們有二十一個藏頭不露臉連名字筆畫生辰八字都不知道的專家，在會議內容完全沒有透露，不要說直播，連錄音綠影都沒有的狀況下，這麼重要攸關全國人民生死的會議竟然就這麼通過了，民眾最多只知道票數而已，媽的這些委員以為自己是蝙蝠俠嗎?藏頭藏尾連紀錄都沒有是有甚麼不可見人的地方?你是專家就要勇敢拿出自己的專業跟社會抗衡啊?!

現在在民進黨擔任黨職月領九萬的林飛帆2014年曾經說，【台灣現行的代議政治、民主制度，已經在行政權專擅獨大的情況底下，被摧毀殆盡；我們現行的代議民主，已經被黨紀、被個人的意志鯨吞蠶食，已經無法回應民意了。】幹，機歪，過了七年之後除了林飛帆薪水增加之外，他媽的台灣狀況越來越糟，我們連土製疫苗怎麼過的都沒有權利知道，這是不是很荒謬?

根據聯合報的報導:【食藥署通過高端疫苗「緊急使用授權」（EUA），並提出「在高端疫苗組AZ疫苗組原型株活病毒」中和抗體幾何平均效價比值的95%信賴區間下限為3.4倍，大於標準要求0.67倍。」，數據漂亮，但中研院院士陳培哲卻說，「這是沒有用的數字，不具有任何參考價值，他連看都不想看。」，放眼全球，也只有台灣這樣做，可說是另類的台灣第一。】

然後最近又有媒體如獲至寶的說日本第一三共使用免疫橋接啦，我國食藥署真是未卜先知啦~~~等等，我上網查了一下不是這樣啊!人家都寫了non-inferiority就是沒說到免疫橋接IMMUNO BRIDGING啊!科學是有甚麼說甚麼，這裡面研究法就是沒提到啊!

日經的日文報導中寫的是非劣性實驗
https://www.nikkei.com/article/DGXZQOUC12116012072021000000/
＂治験の詳細は厚生労働省と協議中だが、すでに国内で普及するファイザーやモデルナ製と比べて有効性に遜色がないかを明らかにする「非劣性試験」を採用する見通し。従来の医薬品の治験とは異なり、偽の薬を投与する必要がない。国内外の感染拡大に収束のメドが立たないなか、既存ワクチンがありながら偽薬をうつという倫理的な問題が解消され、治験参加者を集めやすいなどのメリットがある。

日經亞洲的英文原文：Japan nears homegrown vaccine with Daiichi Sankyo Phase 3 trials
https://asia.nikkei.com/Spotlight/Coronavirus/Japan-nears-homegrown-vaccine-with-Daiichi-Sankyo-Phase-3-trials
＂So Daiichi Sankyo's next trial is expected to test non-inferiority, meaning that the goal is to show the company's new treatment matches or outperforms those made by Pfizer and Moderna -- also mRNA shots -- in terms of efficacy. Details of the study are being ironed out with the health ministry.＂

我差點忘記阿亮堅持要談的國防安全院的ptt都是中共同路人的報告了!根據聯合報的報導:【在政府採購COVID-19疫苗策略備受質疑之際，財團法人國防安全研究院發布最新研究報告宣稱，在PTT八卦版發現「奇怪的趨勢」，指稱搧動情緒的敘事模式正逐漸占據跟疫情有關的討論，使得八卦版作為疫情交流平台的功能逐漸癱瘓，而研究使用文字雲等方法，辨識出有267個帳號有協同性質操作相關議題，而且帳號都有快速周旋於不同國家的特性。研究後記認為，在群眾找情緒出口之際，可能以輿論的形式試圖為中國大陸科興與國藥在台打開窗口，對台灣政府製造防疫施政的壓力。】

但是根據風傳媒的報導:【國防研究院日前發布報告，指出網路論壇批踢踢實業坊（PTT）八卦板已被煽動情緒占據，並列出其中47個活躍帳號。不過，國民黨台北市議員徐巧芯徹查這47個帳號，發現這些帳號反國民黨、反中國、支持民進黨的比例高達74%。】現在要打倒反黨反革命只需要意見不同就夠了嗎?連罪證都不用喔，郭正亮有想過國防部底下的智庫可以做這種研究嗎?

另外，昨天最熱鬧的新聞竟然跟郭正亮有關，怎麼搞得! 根據蘋果新聞網的報導:【羽球球后戴資穎揭露東京奧運台灣代表團選手搭經濟艙，在國內引發波瀾，而亞洲羽球強國印尼，也注意到了此事，印尼《Tribun news》今天報導，戴資穎出征東奧搭乘經濟艙，讓戴資穎的父親痛批台灣政府。《Tribun news》這篇報導中，主要是在描述戴資穎父親的說法，指戴爸因為女兒搭經濟艙出征東奧感到不滿，認為應該獲得更好的對待，如果政府無法安排，應該提前通知，讓選手自己安排行程，而不是等選手搭機才知道情況。整篇報導並未提到台灣政府後續作法等等。】

因為郭正亮以前就是體委會副主委，也是羽球協會理事長啊!如果今天他不是被流放，今天大家要罵的就是郭正亮了啦!逃過一劫的郭正亮一定很高興啊哈哈哈，不然我們就問他內幕到底是甚麼啦!

今天沒有贊助的晚餐是晶華酒店的高檔散壽司~~~價格：2960元~~~~
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「鳥取松葉蟹散壽司」
「鮭魚三重奏盛合」


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03:00 選手參加奧運做經濟艙
18:00 2020/3潘文忠曾保證選手可搭商務艙
39:00 高端過了EUA
01:14:00 談談待用餐
01:25:00 分析國防安全院

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現在那些說放下對立、重建高雄的，
都叫「出來賣還要立牌坊」，噁心！
還有那些說都過去了、忘掉昨天的，
一個個都是民進黨的龜孫子，俗辣！

誰現在在那裡喊放下對立，要團結？
就是所謂「罷韓四君子」！
呸！光說這幾個字我都覺得噁心！
人家「戊戌六君子」是坐穿牢底、橫屍法場，
你們幾個靠黨政媒造神的小子也配稱「君子」？
不幸過世的高雄市議長許崑源，
留下「社會這麼沒是非」的遺言，
才是用生命做最沉重控訴的漢子！

你們把人都殺了，
還要鞭屍、蹂躪、踐踏、羞辱，
說罷韓成功讓民主重歸，
提醒台灣人別再被境外勢力滲透。
所以順你們意就叫民主，
逆你們意就叫境外勢力、就是反民主，
這根本就是一群納粹法西斯，
一個個法相莊嚴、滿肚子男盜女娼！
真的是爛梨裝蘋果、落翅仔裝在室，
這種倒盡胃口的爛戲，
你還看得下去嗎？

民進黨是這場爛戲的導演，
找來這些爛咖演主角，
偏偏國民黨還有一堆人配合當配角，
也跟著鬼扯放下、團結、忘記。
就像被一堆人當成「救世主」的蔣萬安，
支持蔡英文大搞兩國論的「四個必須」，
說那樣叫團結愛台；
現在又看到馬英九一手養大的新世代議員，
要大家「不要做一個活在昨天的人」，
說那樣叫放下……
很多人問：
為什麼國民黨不到處點火罷免民進黨的人？
有這些國民黨給民進黨演配角，
你們該知道解答了吧？

根據罷免舊制，投票率必須破五成，
就算這次93萬，也是罷不掉韓國瑜！
反之如今改成新制，
只要同意罷免數達四分之一，
反對罷免數若不夠積極動員，
罷免案就會成立。
既然如此，以靠打韓出名的陳柏惟來說，
上任不到半年已是公認的草包，
既是草包當然就可以罷免！
按顏寬恆才輸他五千多票，
投顏的票都出來罷陳馬上破四分之一，
要對立就大家都來對立吧！

2015年10月27日，台北市政府訂定《臺北市市長及政務人員涉及選舉活動行為規約》，明文規定市長、副市長、政務首長參加政黨及選舉輔選活動的規範。

規約內容非常嚴格，連穿戴或標示特定政黨、其他政治團體或公職候選人的旗幟、徽章或服飾，或為特定候選人呼口號造勢都全面禁止。

當時還引起很多民眾刮目相看，覺得「白色力量超越藍綠」。

但若從民主政治、政黨政治的原理來看，其實這樣的規範，不僅牴觸了政黨政治的原則，也模糊了政務官和事務官角色分際，絕非長久之計。

果然，在2019年10月29日，臺北市政府針對上述規定作出修正，共有「一個限縮、三個刪除」：

❗️一個限縮
候選人定義，從參加初選、宣布參選或政黨提名起算，限縮為正式向中選會登記時起算。

❌三個刪除：

🚫原規定政務人員不得兼任政黨和候選人輔選職務。刪除！

🚫原規定政務人員不得要求他人參加或不參加政黨或候選人活動。刪除！

🚫原規定政務人員因市政業務參與政黨、候選人活動，只能就市政議題發言，且不得穿戴標示政黨、候選人旗幟服飾，不得呼口號。刪除！

為什麼有「一個限縮、三個刪除」？

條文修正說明寫「以政務人員法草案為標準」。

但，事實上，政務人員法草案，早在2012年就有了！

2014年原版不用參照政務人員法草案，現在要修改才要比照政務人員法草案，邏輯何在？

其實，在臺北市政府人事處回覆我的書面說明，才是真正的理由：

「配合市長第二任期施政理念，希望回歸政黨政治運作常軌，適度修正」。

白話講，就是因為柯文哲組黨了。

若按照原版的規約，柯市府人員和市長本人，已經多次違規。

但在政黨政治之下，要求隨著選舉結果異動、必須為政黨政見負責的民選行政首長和政務官，不能幫自己的黨籍候選人助選，哪有可能？

因此，修改規約，為自己鬆綁，是當然之理。

柯文哲市長從政多年來，總是以嘲諷、蔑視的角度看待政黨政治，動輒以「其他政黨都是垃圾」號召無特定政黨偏好的選民，有參加政黨的人，總是有苦說不出。

終於在今年，因為柯市長自己組黨了，才開始體認「政黨政治」的真諦，開始修正過往因對政黨政治無知而產生的不合理期待。

「政黨政治」和「政黨」不一樣。政黨有好有壞，政見有好有壞。

但「政黨政治」是「代議政治」不可或缺的要素。

除非我們完全放棄代議政治制度，否則，政黨作為代議政治重要的代理機構，必然會有「政黨政治」以及附隨而生各種讓政黨得以運作的機制（例如黨組織、決策機構、黨綱、黨規⋯⋯等）。

希望柯市長往後可以尊重政黨政治的原理原則，就事論事。

不要動輒又講「其他政黨都是垃圾」，用一竿子打翻一船人，標榜自己的清高。

今天你沒搞懂政黨政治，隨口批評別人，等改天你自己組黨了，你會發現，你以前提的標準，自己可能同樣做不到。

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